張 龍 李 玫 趙祚翔

近年，中國與非洲國家經(jīng)貿(mào)合作不斷取得新進(jìn)展。在2018年7月舉行的第7屆“中非智庫論壇”上，中國外交部部長助理陳曉東指出，經(jīng)過中非40年的密切合作，中非貿(mào)易額在2017年達(dá)到了1700億美元，是1978年的200多倍。同時(shí)，中非貿(mào)易不僅占到非洲對(duì)外貿(mào)易的20%左右，而且中國對(duì)非洲地區(qū)的投資存量總額也超過400億美元。非洲聯(lián)盟在《2063年議程》中，將加速工業(yè)化、農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化和實(shí)現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展作為其主要目標(biāo)。而中國一方面積累了豐富的工業(yè)化經(jīng)驗(yàn)，具有技術(shù)成熟、性價(jià)比高、資金充裕的特點(diǎn)，另一方面支持非洲國家實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)高速和可持續(xù)發(fā)展的政治意愿也很強(qiáng)烈。

非洲正在把握“中國機(jī)遇”，以發(fā)展現(xiàn)代化的農(nóng)業(yè)、制造業(yè)和服務(wù)業(yè)。從東非的亞吉鐵路、蒙內(nèi)鐵路，到西非塞內(nèi)加爾的方久尼大橋，再到南非北汽的第一輛汽車下線，“一帶一路”合作在整個(gè)非洲蓬勃發(fā)展。2018年7月，中國領(lǐng)導(dǎo)人習(xí)近平訪非期間，中國與塞內(nèi)加爾、盧旺達(dá)分別簽署了“一帶一路”合作文件，“共商、共建、共享”的理念在非洲更深入人心。2018年9月，在北京召開了中非合作論壇北京峰會(huì)，會(huì)議通過了兩大重要文件《關(guān)于構(gòu)建更加緊密的中非命運(yùn)共同體的北京宣言》和《中非合作論壇—北京行動(dòng)計(jì)劃(2019—2021年)》，標(biāo)志著中非雙方攜手共進(jìn)的決心與對(duì)未來的美好展望。然而，隨著中非經(jīng)貿(mào)合作的進(jìn)一步加深，必然會(huì)伴隨著知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題的凸顯。

一、加強(qiáng)中非知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的必要性

隨著“一帶一路”倡議的實(shí)施和國際產(chǎn)能合作的加快，“走出去”的中國企業(yè)將迎來新一輪貿(mào)易投資的高潮。在全球范圍內(nèi)，已然形成知識(shí)產(chǎn)權(quán)作為新型貿(mào)易投資壁壘和知識(shí)產(chǎn)權(quán)規(guī)則成為雙邊貿(mào)易談判重要籌碼的趨勢(shì)。“走出去”企業(yè)作為對(duì)外投資貿(mào)易的主要推動(dòng)者，必然在從事國際投資和技術(shù)貿(mào)易等資本運(yùn)行時(shí)，面臨目標(biāo)國在專利技術(shù)、品牌商標(biāo)和版權(quán)等領(lǐng)域的知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題和相應(yīng)的保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的需求?！耙粠б宦贰毖鼐€國家和地區(qū)眾多，各國家和地區(qū)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度發(fā)展參差不齊。一方面，部分國家的知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度基礎(chǔ)薄弱，存在著諸如知識(shí)產(chǎn)權(quán)國際合作較少參與、知識(shí)產(chǎn)權(quán)擁有量低、知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度缺失等問題。另一方面，“走出去”企業(yè)同時(shí)也面臨著技術(shù)合作中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)不能被有效保護(hù)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)因法律、種族、語言、文化等方面的差異而較難協(xié)調(diào)等風(fēng)險(xiǎn)。

(一)中非經(jīng)貿(mào)合作轉(zhuǎn)向高科技行業(yè)

中非之間的經(jīng)貿(mào)合作經(jīng)過幾十年的發(fā)展，目前已經(jīng)具有以下特點(diǎn)：一是經(jīng)貿(mào)合作日趨多元。在中非建交之初，對(duì)非援助是中非經(jīng)貿(mào)合作的主要組成部分。隨著經(jīng)貿(mào)合作的加深，中非經(jīng)貿(mào)合作已從援助為主進(jìn)入到多維度、深層次的格局，不僅貿(mào)易、投資、基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)全面推進(jìn)，而且在金融、旅游等服務(wù)業(yè)領(lǐng)域逐步拓展。中國在非洲地區(qū)投資建設(shè)經(jīng)貿(mào)合作園區(qū)已超過25個(gè)，涉及建筑、采礦、農(nóng)業(yè)、科技制造、金融服務(wù)等領(lǐng)域。農(nóng)業(yè)部數(shù)據(jù)顯示，中國已在非洲試種作物超過300種，傳授實(shí)用技術(shù)超過500項(xiàng)，同時(shí)，已在19個(gè)非洲國家援建了20個(gè)農(nóng)業(yè)技術(shù)示范中心。二是合作方式轉(zhuǎn)型升級(jí)。中非經(jīng)貿(mào)合作不僅僅在從援助和一般貿(mào)易往來逐步向產(chǎn)業(yè)對(duì)接、產(chǎn)能合作和技術(shù)轉(zhuǎn)移升級(jí)，也在從以簡(jiǎn)單的承包為主的合作方式逐步向繁雜的投融資方面的資本合作升級(jí)。而這些特點(diǎn)都在中非經(jīng)貿(mào)合作區(qū)建立的趨勢(shì)當(dāng)中有明顯體現(xiàn)。表1列舉部分具有代表性的科技含量較高的合作區(qū)，能夠看出中非經(jīng)貿(mào)合作逐步向多領(lǐng)域擴(kuò)展的過程，技術(shù)層次也逐步提升。

(二)中非雙方創(chuàng)新能力不斷加強(qiáng)

世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織(WIPO)在最新發(fā)布的《全球創(chuàng)新指數(shù)2018》中指出，中國的創(chuàng)新指數(shù)排名全球第17位，在中高收入國家中排名第1位。其中，全世界的知識(shí)產(chǎn)權(quán)申請(qǐng)數(shù)量在2016年達(dá)到了創(chuàng)紀(jì)錄的水平，而如此迅速的增長主要是由中國企業(yè)來推動(dòng)的，同時(shí)，這樣的成就幫助中國在2016年躋身世界前25名。目前，中國不僅在研究人員總數(shù)和專利數(shù)量上居世界第一，而且出版物的總量也位列世界第一，這些都將持續(xù)推動(dòng)中國企業(yè)的創(chuàng)新能力。如此快速增長的創(chuàng)新能力，必然會(huì)使中國企業(yè)在對(duì)非投資過程中，產(chǎn)生諸多涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)的問題。比如企業(yè)產(chǎn)品遭到東道國企業(yè)仿冒銷售，技術(shù)被東道國其他企業(yè)剽竊等。不但損害中國企業(yè)的經(jīng)濟(jì)利益，也損害當(dāng)?shù)叵M(fèi)者的利益。因此，加強(qiáng)中非經(jīng)貿(mào)合作中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)越來越重要。

同時(shí)，非洲國家的創(chuàng)新也在迅速發(fā)展。在《全球創(chuàng)新指數(shù)2018》中，確定了20個(gè)在創(chuàng)新方面超過自身發(fā)展水平的國家，其中新進(jìn)入的非洲國家有南非和突尼斯。然而，這并不是非洲國家第一次進(jìn)入這個(gè)評(píng)價(jià)體系。在20個(gè)經(jīng)濟(jì)體中，有6個(gè)來自非洲撒哈拉以南地區(qū)，包括肯尼亞、盧旺達(dá)、莫桑比克、馬拉維、馬達(dá)加斯加和南非。其中，肯尼亞已經(jīng)連續(xù)8年進(jìn)入這個(gè)評(píng)價(jià)體系，馬拉維、莫桑比亞和盧旺達(dá)也在過去8年中，6次進(jìn)入20個(gè)“Innovation Achiever”當(dāng)中。非洲地區(qū)知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織(ARIPO)發(fā)布的2017年度報(bào)告顯示，組織內(nèi)成員2017年有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的各類申請(qǐng)總計(jì)1235件，較2016年的1107件增長11.6%。

表1 部分位于非洲的中非經(jīng)貿(mào)合作園區(qū)

數(shù)據(jù)來源：商務(wù)部網(wǎng)站信息整理

依據(jù)往年數(shù)據(jù)來看，總體數(shù)量依然是上升趨勢(shì)。非洲國家創(chuàng)新的逐步增強(qiáng)，也凸顯出了加強(qiáng)中非經(jīng)貿(mào)合作中知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的必要性。

二、中非知識(shí)產(chǎn)權(quán)合作的現(xiàn)狀與困境

(一)非洲的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度分析

1.掌握非洲法律制度難度較大

其一，非洲法律繁多，穩(wěn)定性不強(qiáng)，且版本陳舊。非洲地區(qū)國家間的法律制度因分別受到大陸法系、英美法系、伊斯蘭傳統(tǒng)的影響有著較大差異。特別是受英美法影響的國家，判例繁多，這又使得投資環(huán)境也有較大區(qū)別。加之非洲國家法律穩(wěn)定性往往不強(qiáng)，經(jīng)常修改，如尼日利亞《版權(quán)法》，自1992年頒布以來，已修訂3次，這加大了了解非洲國家法律運(yùn)作情況的難度。而且，尼日利亞《版權(quán)法》即使經(jīng)過3次修訂，最新版本(2004年版)的頒布也已經(jīng)過了十幾年，同時(shí)，《專利與設(shè)計(jì)法》自1994年頒布以來，未做出任何改進(jìn)。版本的陳舊，與日漸革新的技術(shù)相匹配時(shí)，難免有不協(xié)調(diào)的情況出現(xiàn)。其二，習(xí)慣法普遍，語言繁多。非洲各國法律受國內(nèi)部族、宗教的影響較大，造成了習(xí)慣法適用普遍的局面。加上非洲國家語言種類繁多，部分法律文本只以當(dāng)?shù)匚淖诸C布，這更為中國學(xué)者了解非洲法律制度制造了很大障礙。

2.兩大知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織并存

非洲大陸曾受到不同宗主國的殖民統(tǒng)治，其中英法兩國殖民時(shí)間長，地域較廣，形成了區(qū)域性的官方語言和司法制度。因此，非洲地區(qū)形成了兩大區(qū)域性知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)組織的“一洲兩制”形式：法語區(qū)知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織——非洲知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織(簡(jiǎn)稱OAPI)和英語區(qū)工業(yè)產(chǎn)權(quán)組織——非洲地區(qū)知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織(簡(jiǎn)稱ARIPO)。

(1)非洲知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織(OAPI)

非洲知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織是由前法國殖民地國家為加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)合作，成立的一個(gè)地區(qū)性聯(lián)盟。總部設(shè)在喀麥隆首都雅溫得，主要以1982年生效的《班吉協(xié)定》統(tǒng)一對(duì)成員國提供知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)。OAPI目前有17個(gè)成員國。

在世界貿(mào)易組織(以下簡(jiǎn)稱WTO)成立和《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)定》(以下簡(jiǎn)稱TRIPS)出臺(tái)后，OAPI為使《班吉協(xié)定》與TRIPS相配合，于1999年2月修訂《班吉協(xié)定》。除了諸如權(quán)利等程序性內(nèi)容之外，經(jīng)修訂的《班吉協(xié)定》更側(cè)重于各種知識(shí)產(chǎn)權(quán)的實(shí)質(zhì)性權(quán)利內(nèi)容的規(guī)定。例如，第三條第一款規(guī)定，知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的權(quán)利應(yīng)當(dāng)作為獨(dú)立的國家權(quán)利，并受到各成員國立法的管轄。同時(shí)，協(xié)定第七條進(jìn)一步規(guī)定，凡根據(jù)協(xié)定或組織的規(guī)則在某一成員國進(jìn)行的備案，均應(yīng)與在各成員國備案的效力一樣。修訂后的《班吉協(xié)定》使得OAPI各成員國的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律體系，在內(nèi)容上呈現(xiàn)趨同化和一體化的特征。

(2)非洲地區(qū)知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織(ARIPO)

1976年12月9日，在贊比亞首都盧薩卡，非洲英語國家簽署《建立非洲地區(qū)工業(yè)產(chǎn)權(quán)組織盧薩卡協(xié)定》(簡(jiǎn)稱《盧薩卡協(xié)議》)。為進(jìn)一步擴(kuò)大該組織，成員國在1985年12月對(duì)《盧薩卡協(xié)議》進(jìn)行修訂。此后，所有聯(lián)合國非洲經(jīng)濟(jì)委員會(huì)成員國和非洲統(tǒng)一組織成員國都可申請(qǐng)加入該組織。該組織現(xiàn)有19個(gè)成員國。

ARIPO的制度在隨后一系列簽訂的議定書中不斷完善。最初的《盧薩卡協(xié)議》只是創(chuàng)建了ARIPO的組織框架，并沒有對(duì)ARIPO的權(quán)力、職能及具體運(yùn)作程序做詳細(xì)的規(guī)定。對(duì)《盧薩卡協(xié)議》的補(bǔ)充，是在《哈拉雷議定書》和《班珠爾議定書》頒布之后。《哈拉雷議定書》授權(quán)成員國受理和審查專利與工業(yè)設(shè)計(jì)申請(qǐng)。根據(jù)該議定書的規(guī)定，一件專利或工業(yè)設(shè)計(jì)只要在成員國或者ARIPO申請(qǐng)一次，就可以在任意一個(gè)指定的成員國獲得保護(hù)?！栋嘀闋栕h定書》目的在于將《哈拉雷議定書》模式應(yīng)用到商標(biāo)受理程序當(dāng)中，即一件商標(biāo)只需在成員國或者ARIPO申請(qǐng)一次，可以在任何給定的成員國獲得保護(hù)。與側(cè)重于實(shí)體權(quán)利內(nèi)容的《班吉協(xié)定》不同，ARIPO更側(cè)重于權(quán)利取得方面的程序性規(guī)定。而且，各成員國并不強(qiáng)制要求加入《哈拉雷議定書》和《班珠爾議定書》。因此，在ARIPO的法律體系中，很好地保留了各成員國國內(nèi)法的某些特點(diǎn)。

3.統(tǒng)一的非洲知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織的探索

2002年7月，在南非召開的第38屆非洲統(tǒng)一組織首腦會(huì)議上，正式成立非洲聯(lián)盟。該聯(lián)盟作為一個(gè)全州性政治實(shí)體，集政治、經(jīng)濟(jì)、軍事等為一體，也是繼歐盟之后，世界上第二個(gè)重要的國家間聯(lián)盟。在當(dāng)今知識(shí)經(jīng)濟(jì)成為經(jīng)濟(jì)增長主要推動(dòng)力的時(shí)代，保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)成果以激勵(lì)創(chuàng)新，在經(jīng)濟(jì)發(fā)展中扮演著越來越重要的角色。建立統(tǒng)一的非洲知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)體制，不僅能夠在非洲形成對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的統(tǒng)一保護(hù)，也能夠避免人力財(cái)力的重復(fù)浪費(fèi)。因而，它無疑是建立非洲統(tǒng)一大市場(chǎng)的先決條件之一。

1985年7月，ARIPO、OAPI、非洲地區(qū)技術(shù)中心與WTO簽訂了《四方合作協(xié)議》。在該協(xié)議的框架下，兩個(gè)主要的非洲知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織尋求合作。但是，OAPI與ARIPO自身的缺陷，使它們的合作較難取得良好效果：第一，兩組織涵蓋非洲地區(qū)范圍有限。截至目前，OAPI與ARIPO共涵蓋36個(gè)國家，占到整個(gè)非洲的2/3。在未加入的國家當(dāng)中，更不乏在非洲經(jīng)濟(jì)發(fā)展中領(lǐng)先的國家，如埃及、南非和尼日利亞。理想中的非洲統(tǒng)一市場(chǎng)與現(xiàn)實(shí)中兩組織受到地域、人口、影響力等限制的現(xiàn)狀來看，尚有較大差距。第二，兩組織配合較為困難。語言不相通的因素使得兩組織的法律制度在長期適用中產(chǎn)生了較大隔閡，這在一定程度上也使得非洲國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)法各成體系。此外，兩組織規(guī)定的內(nèi)容側(cè)重點(diǎn)也不同，OAPI偏重于實(shí)體權(quán)利內(nèi)容，ARIPO偏重于工業(yè)產(chǎn)權(quán)的等級(jí)注冊(cè)、審查和授權(quán)程序。這些原因都為兩組織的配合制造了障礙。第三，兩組織都不是在非洲聯(lián)盟體制下的組織。由于沒有管轄權(quán)，非洲聯(lián)盟的一系列決策不能對(duì)兩組織產(chǎn)生直接的法律效力。這一情況使得為建立統(tǒng)一市場(chǎng)而形成的非洲聯(lián)盟，不能夠統(tǒng)籌非洲地區(qū)知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度。

正是因?yàn)檎J(rèn)識(shí)到兩個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織的局面已不適應(yīng)非洲統(tǒng)一大市場(chǎng)的建設(shè)，在2007年1月第8屆非洲聯(lián)盟首腦會(huì)議上，決定建立統(tǒng)一的非洲知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織——“泛非洲知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織”(簡(jiǎn)稱PAIPO)的第138號(hào)決議被通過。在第20屆非洲聯(lián)盟首腦會(huì)議上，決定組建泛非洲知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織，并懇請(qǐng)委員會(huì)在2013年5月的首腦會(huì)上，組織知識(shí)產(chǎn)權(quán)各利益相關(guān)方進(jìn)行會(huì)談。2014年6月，在第23屆非洲聯(lián)盟首腦會(huì)議上，大會(huì)確認(rèn)ARIPO和OAPI為PAIPO的組成部分，同時(shí)歡迎并贊同突尼斯的提議，即主辦該組織總部和秘書處。最終于2016年1月31日頒布了PAIPO的章程。

然而，PAIPO進(jìn)展依然非常緩慢。章程中關(guān)于PAIPO功能的部分，一方面表示要鞏固現(xiàn)有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織，另一方面又要促進(jìn)成員之間的知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度的協(xié)調(diào)。這些功能的設(shè)置，天然地又與協(xié)調(diào)統(tǒng)一ARIPO和OAPI的目標(biāo)相沖突。而且在章程當(dāng)中，并沒有找到有關(guān)協(xié)調(diào)ARIPO與OAPI的程序規(guī)則。一旦出現(xiàn)相關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題，不能順利地移交到PAIPO處理，這就使得在沖突處理不明確的過渡期間，兩個(gè)組織只能繼續(xù)各自執(zhí)行授權(quán)，直到PAIPO完全運(yùn)行起來。2016年，聯(lián)合國非洲經(jīng)濟(jì)委員會(huì)、非洲聯(lián)盟和非洲發(fā)展銀行聯(lián)合發(fā)布《Assessing Regional Integration in Africa VII》，三者呼吁非洲各國應(yīng)加快建立PAIPO，以在非洲大陸實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一的知識(shí)產(chǎn)權(quán)政策，促進(jìn)非洲統(tǒng)一大市場(chǎng)的形成。

(二)中非知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律合作的機(jī)制

1.合作諒解備忘錄與研討會(huì)共同發(fā)揮積極作用

2011年3月，國家工商總局周伯華局長訪問非洲，同時(shí)與OAPI和ARIPO簽署合作諒解備忘錄。按照合作諒解備忘錄，中國國家工商總局將分別與兩機(jī)構(gòu)在信息互通、技術(shù)開發(fā)、學(xué)習(xí)研討等方面開展合作交流。同年11月，國家工商總局在合作諒解備忘錄下與OAPI首個(gè)合作項(xiàng)目——非洲法語國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)官員研修班在北京舉辦。次年6月，非洲英語國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)官員研修班在北京舉辦。這次研修班是國家工商總局與ARIPO合作諒解備忘錄框架下的首個(gè)合作項(xiàng)目。

2011年以來，中非雙方不斷加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域合作。表2中列舉了近年來中非雙方知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的部分交流活動(dòng)。2015年2月，非洲知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織(OAPI)訪問國家工商總局，重點(diǎn)了解中國在商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)和運(yùn)用保護(hù)以及商事制度改革方面經(jīng)驗(yàn)，希望雙方在商標(biāo)注冊(cè)分類、查詢管理、數(shù)據(jù)庫建設(shè)以及服務(wù)商標(biāo)申請(qǐng)人等方面加強(qiáng)交流，進(jìn)一步提高中國在非投資企業(yè)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)的積極性。2017年7月，中國國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局和WIPO共同主辦的“中非知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度與政策高級(jí)研討會(huì)”在廣東省召開。國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局表示此次研討會(huì)不僅是“一帶一路”倡議的具體實(shí)施步驟，更是中非之間加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)合作交流的平臺(tái)。

2.“中非合作論壇—法律論壇”和“中非聯(lián)合仲裁中心”應(yīng)運(yùn)而生

更深層次的經(jīng)貿(mào)糾紛必定會(huì)隨著中非經(jīng)貿(mào)合作的進(jìn)一步發(fā)展而到來。為了避免經(jīng)貿(mào)問題“政治化”和進(jìn)一步加強(qiáng)法律交流合作規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，2009年的第4屆中非合作論壇上，中非雙方共同提出舉辦“中非合作論壇—法律論壇”。論壇成為中非雙方就法律問題尋求解決途徑的重要平臺(tái)，也是雙方尋求為經(jīng)貿(mào)合作提供穩(wěn)定法律框架的嘗試。

2009年12月，在中國法學(xué)會(huì)的倡議下，中非雙方于開羅舉辦首屆“中非合作論壇—法律論壇上”。中非雙方法律界人士探討了經(jīng)貿(mào)合作中涉及的法律問題，并初步交換了貿(mào)易糾紛解決機(jī)制意見。在第2屆論壇“中非經(jīng)貿(mào)合作糾紛的解決機(jī)制”專題中，中非雙方認(rèn)為有效地解決中非經(jīng)貿(mào)合作糾紛，才能使得中非經(jīng)貿(mào)合作更加穩(wěn)健。中國社會(huì)科學(xué)院國際法研究所研究員劉敬東認(rèn)為，雙方應(yīng)在國際法和國際慣例的框架下，通過外交途徑、中非合作論壇協(xié)商、各國或地區(qū)仲裁機(jī)構(gòu)等方式解決糾紛。中國國務(wù)院法制辦公室工交商事司張要波認(rèn)為，在與加入WTO的非洲國家發(fā)生糾紛時(shí)，更應(yīng)使用WTO規(guī)則解決。湘潭大學(xué)非洲法律與社會(huì)研究中心的朱偉東教授認(rèn)為，介于非洲國家現(xiàn)狀和仲裁自身特點(diǎn)，中非雙方解決貿(mào)易糾紛應(yīng)首選仲裁。

表2 近年來中非雙方知識(shí)產(chǎn)權(quán)的交流活動(dòng)

數(shù)據(jù)來源：根據(jù)國家工商總局、商務(wù)部、國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局新聞?wù)?/p>

2012年12月，在毛里求斯路易港舉行的第3屆論壇中，代表們圍繞“在中非新型戰(zhàn)略伙伴關(guān)系下深化中非法律合作”這一主題進(jìn)行討論，會(huì)議通過《中非合作論壇—法律論壇指導(dǎo)委員會(huì)章程》，正式成立指導(dǎo)委員會(huì)，也標(biāo)志著雙方增進(jìn)了法律合作共識(shí)。2013年11月的第4屆和2014年11月的第5屆法律論壇，在高度評(píng)價(jià)往屆論壇所取得成就的基礎(chǔ)上，都對(duì)中非雙方法律合作的發(fā)展做出進(jìn)一步的展望。

雖然“中非合作論壇—法律論壇”已經(jīng)取得諸多成就，但分析幾屆論壇的召開情況，目前也面臨一些問題：一是國際影響力有待擴(kuò)大。目前的論壇參與方僅是中非兩方，其他國際性或者區(qū)域性法律組織并沒有參與到交流當(dāng)中。二是合作項(xiàng)目單一，合作實(shí)施效率不高。歷屆論壇都是在法律界學(xué)術(shù)交流的層面，沒有結(jié)合法律實(shí)務(wù)人士的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。第2屆論壇已對(duì)仲裁機(jī)制是解決中非經(jīng)貿(mào)糾紛的有效機(jī)制達(dá)成了共識(shí)，直到2013年，中非仲裁員互聘計(jì)劃才得到實(shí)質(zhì)性的實(shí)施，進(jìn)展較緩慢。

2015年6月，在中國法學(xué)會(huì)主辦的“中非聯(lián)合糾紛解決機(jī)制研討會(huì)”上，中非雙方的33家仲裁機(jī)構(gòu)和中國企業(yè)代表共同簽署《構(gòu)建中非特色糾紛解決機(jī)制北京共識(shí)》。此后幾年間，在中國法學(xué)會(huì)的指導(dǎo)和協(xié)調(diào)下，成立了五個(gè)聯(lián)合仲裁中心，分別是：中非聯(lián)合仲裁中心—約翰內(nèi)斯堡中心、中非聯(lián)合仲裁中心—上海中心、中非聯(lián)合仲裁中心—北京中心、中非聯(lián)合仲裁中心—內(nèi)羅畢中心、中非聯(lián)合仲裁中心—深圳中心。2017年11月，五個(gè)聯(lián)合仲裁中心在南非開普敦舉辦了首屆中非聯(lián)合仲裁中心國際仲裁大會(huì)。大會(huì)的主題為“從愿景到行動(dòng)”，在完成框架建設(shè)的基礎(chǔ)上，各中非聯(lián)合仲裁中心進(jìn)一步商討并確定了中非聯(lián)合糾紛解決機(jī)制的合作和發(fā)展細(xì)節(jié)。

(三)中非共同加入的知識(shí)產(chǎn)權(quán)條約框架分析

加入知識(shí)產(chǎn)權(quán)的國際條約，從某種意義上來說是限制了本國的部分權(quán)利。當(dāng)訂立該條約的組織在自己的權(quán)限范圍內(nèi)行使權(quán)力時(shí)，成員國不能因國際組織裁決對(duì)本國不利，而拒絕接受裁決。正是由于非洲國家的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度各成體系，如果中國與各國逐一訂立雙邊條約，成本太高。應(yīng)尋求在國際條約的框架下進(jìn)行知識(shí)產(chǎn)權(quán)合作與保護(hù)，為中非經(jīng)貿(mào)合作提供保障。

從WIPO的數(shù)據(jù)來看，中國除了海牙體系暫未加入以外，其他絕大多數(shù)國際條約均已先后加入。非洲全部國家都已加入WIPO，且大部分國家也已加入TRIPS協(xié)定。然而，非洲國家加入的國際條約數(shù)量并不與其自身經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平成正比。從表3和表4來看，與中國合作緊密的國家并不能廣泛適用知識(shí)產(chǎn)權(quán)國際條約，而暫無緊密合作的國家，已有較強(qiáng)融入世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)體系的意愿。

三、中非知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題的應(yīng)循之徑

(一)強(qiáng)化知識(shí)產(chǎn)權(quán)合作機(jī)制，擴(kuò)大中國經(jīng)驗(yàn)影響力

中非之間近年來的知識(shí)產(chǎn)權(quán)合作已初顯成效，合作交流形式越來越多樣化。在接下來的合作當(dāng)中，應(yīng)重點(diǎn)從以下三方面推動(dòng)。

第一，深化“中非合作論壇—法律論壇”合作內(nèi)容和建立中非知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院的長效合作機(jī)制。法律論壇已經(jīng)初顯成效，對(duì)于達(dá)成的共識(shí)，應(yīng)建立實(shí)施計(jì)劃，積極發(fā)揮法律論壇作用，并持續(xù)擴(kuò)大法律論壇參與方的多樣性，促成政府、學(xué)者、企業(yè)三方共同參與的形式。不但要在學(xué)術(shù)交流方面加強(qiáng)，還要有執(zhí)法層面的合作。中國已經(jīng)在北京、上海、廣州這三個(gè)富有創(chuàng)新能力的城市設(shè)立知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院，三地知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院經(jīng)過四年的發(fā)展，在司法保護(hù)、執(zhí)法創(chuàng)新、審判機(jī)制等方面已取得較顯著成效。今后的中非知識(shí)產(chǎn)權(quán)交流當(dāng)中，可建立中非雙方知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院的交流學(xué)習(xí)機(jī)制，并可派遣我國技術(shù)調(diào)查官到非洲法院對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛提供技術(shù)支持，以此增進(jìn)中非雙方對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的共同認(rèn)識(shí)，為經(jīng)貿(mào)合作的順利開展提供保障。

第二，多方面借鑒知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)經(jīng)驗(yàn)。近年來，中國不但在知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)方面取得顯著成績，還在行政管理上有創(chuàng)新舉措。例如，在中國的設(shè)計(jì)之都深圳，于2017年4月啟動(dòng)的中國首個(gè)工業(yè)設(shè)計(jì)行業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作站，通過線上查詢答疑、線下咨詢調(diào)解和線下培訓(xùn)的模式，形成“2+2+1”的服務(wù)模式。上海的大部分高端裝備產(chǎn)業(yè)產(chǎn)值與生物醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)產(chǎn)值都在浦東新區(qū)產(chǎn)生。2017年7月，全國首家國家級(jí)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)中心——中國(浦東)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)中心在上海浦東新區(qū)揭牌。中心具有三大特色：一是快速審查綠色通道；二是多機(jī)制聯(lián)動(dòng)，實(shí)現(xiàn)快速維權(quán)；三是全領(lǐng)域的執(zhí)法協(xié)作保護(hù)。這些試點(diǎn)的行政經(jīng)驗(yàn)也要轉(zhuǎn)化成可復(fù)制的模式，在中非知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)領(lǐng)域發(fā)揮應(yīng)有的作用。

第三，推廣金磚國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)合作網(wǎng)站經(jīng)驗(yàn)，擴(kuò)大國際影響力。2018年3月，首屆金磚國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)研討會(huì)在成都召開，聯(lián)合推出“金磚國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)合作網(wǎng)站”。該網(wǎng)站的上線是金磚五局在知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域合作的重大突破，也是提升金磚五局合作的開放度和透明度的重要工具。金磚國家中的南非能夠作為在非洲進(jìn)行合作網(wǎng)站的出發(fā)點(diǎn)，利用好線上資源，為中非之間的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)提供又一保障。在加大宣傳力度的同時(shí)，還要加強(qiáng)同其他國家的聯(lián)系。非洲曾是歐洲國家的殖民地，所以有些法律有相似之處。加強(qiáng)同西方國家的聯(lián)系，不但有助于擴(kuò)大中非知識(shí)產(chǎn)權(quán)合作成果的影響力，還能部分消除西方國家對(duì)中非關(guān)系的質(zhì)疑。再者，還可在法律論壇當(dāng)中增加國際觀察員這一廣泛存在于多個(gè)重要國際組織中的方式，以增加西方國家的參與度。

表3 中國加入的知識(shí)產(chǎn)權(quán)國際條約情況一覽表

表4 部分非洲國家所加入的知識(shí)產(chǎn)權(quán)國際公約

注：“+”代表已加入公約。

數(shù)據(jù)來源：根據(jù)WIPO數(shù)據(jù)整理

(二)積極參與非洲大陸自貿(mào)區(qū)的自貿(mào)協(xié)定談判

2018年3月21日，在盧旺達(dá)首都基加利召開的非盟首腦特別會(huì)議上，非洲44個(gè)國家簽署協(xié)議成立非洲大陸自貿(mào)區(qū)，目前簽署協(xié)議的國家已經(jīng)上升到49個(gè)。在PAIPO進(jìn)展緩慢的形勢(shì)下，中國應(yīng)看到非洲大陸自貿(mào)區(qū)帶來的機(jī)遇?，F(xiàn)實(shí)的經(jīng)貿(mào)合作帶來的加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的動(dòng)力，必定大于非盟自發(fā)地組建PAIPO的動(dòng)力。

首先，在與非洲大陸自貿(mào)區(qū)的談判中借鑒已有中非經(jīng)貿(mào)合作區(qū)經(jīng)驗(yàn)。中國與非洲許多國家已有成功的經(jīng)貿(mào)合作區(qū)，不管該非洲國家是否屬于非洲兩個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織，或者是否加入絕大部分知識(shí)產(chǎn)權(quán)國際條約，都沒有影響到經(jīng)貿(mào)合作區(qū)的開展。而且，與非洲大陸自貿(mào)區(qū)進(jìn)行談判，避免了非洲各國知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律體系參差不齊、國際條約不能普遍適用的問題，還能較迅速地?cái)U(kuò)大中非經(jīng)貿(mào)合作的區(qū)域范圍。

其次，借鑒發(fā)達(dá)國家與中國在中國境內(nèi)設(shè)立合作區(qū)的經(jīng)驗(yàn)。中國雖然仍是發(fā)展中國家，但是相較非洲來說，技術(shù)水平更高，法律體系更完善。可類比發(fā)達(dá)國家與中國合作設(shè)立園區(qū)的經(jīng)驗(yàn)，促使與非洲大陸自貿(mào)區(qū)雙邊協(xié)議的完善。例如，中德生態(tài)園管委會(huì)組建的中德生態(tài)園知識(shí)產(chǎn)權(quán)中心，定位是一個(gè)綜合性知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)部門。中心努力探求創(chuàng)設(shè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)與運(yùn)營的新體系，力求將生態(tài)園區(qū)建設(shè)成為繼中國(上海)自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)之后的又一創(chuàng)新知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的示范園區(qū)。園區(qū)內(nèi)已構(gòu)建宣傳、咨詢、執(zhí)法、救濟(jì)、完善立法試驗(yàn)等全方位的機(jī)制，以創(chuàng)新知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)。中非知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)合作，也可由點(diǎn)及面，從示范園逐步推廣到整個(gè)非洲地區(qū)的合作。

(三)充分發(fā)揮仲裁在解決知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛中的作用

國際商會(huì)《ICC International Chamber of Commerce 2018》數(shù)據(jù)顯示，2017年非洲的仲裁案件達(dá)到了208件，其中撒哈拉以南非洲為153件，比2016年增長了40%，說明仲裁的適用性與普遍性在非洲逐漸增加。仲裁的許多特征與知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛相契合，專業(yè)性、保密性、高效性、裁決的域外執(zhí)行力等方面的特點(diǎn)也相較其他糾紛解決方式更有優(yōu)勢(shì)。非公開審理原則正適用于涉及大量商業(yè)秘密的知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛。而且，如果審理暴露在媒體的聚光燈下，不可避免地會(huì)影響到企業(yè)商譽(yù)這一重要的無形資產(chǎn)。因此，仲裁的保密性在知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛當(dāng)中顯得尤為迫切。

在非洲許多雙邊性投資保護(hù)條約或協(xié)定中，都明確規(guī)定了通過國際投資爭(zhēng)端解決中心(簡(jiǎn)稱ICSID)來解決糾紛。而且，非洲國家有些法律的制定是為了批準(zhǔn)以及實(shí)施《ICSID公約》，或者部分實(shí)施公約的規(guī)定，特別是有關(guān)承認(rèn)與執(zhí)行仲裁裁決的部分。關(guān)于中國企業(yè)對(duì)非投資的知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題，可分兩種情況來解決。一是如果東道國是ICSID締約國，那么對(duì)于東道國來說，ICSID裁決的效力較強(qiáng)，它會(huì)依據(jù)仲裁裁決做出對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)爭(zhēng)議的改變或調(diào)整。二是如果東道國不是ICSID締約國，雙方可在中非聯(lián)合仲裁中心尋求解決。中非之間已設(shè)立多個(gè)中非聯(lián)合仲裁中心，不但能夠在適用的國際條約下解決爭(zhēng)議，而且還能夠考量到中非兩國的實(shí)際情況，解決雙邊知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛。