曙艷

摘 要：我國將商業(yè)秘密作為法律所保護的對象實踐的經(jīng)驗雖然只有十幾年的短暫歷史，但是經(jīng)過多方共同的努力在保護商業(yè)秘密的實踐過程中取得了諸多研究成果。但是目前的法律條文對于侵犯商業(yè)秘密保護的還存在諸多不足之處，由于商業(yè)競爭的愈加激烈，加深對于信息的保護制度已然成為必然的趨勢。尤其伴隨著網(wǎng)絡(luò)的快速發(fā)展商業(yè)秘密的泄露及被盜用的風(fēng)險大大上升，這就要求我們有新的立法來保護相關(guān)的問題。

關(guān)鍵詞：立法目的及意義 保護與救濟

一、商業(yè)秘密的法律保護

（一）商業(yè)秘密的立法目的及意義

經(jīng)濟發(fā)展有著其自身的內(nèi)在的規(guī)律，其中出現(xiàn)的各種矛盾以及糾紛的解決也有其相應(yīng)的機制。但是也有不足的地方，需要用法律等具有強制性作用的社會規(guī)范來加以調(diào)整使達到最佳的效果。就商業(yè)秘密來說僅僅依靠經(jīng)濟發(fā)展的內(nèi)部調(diào)整和人們的自覺意識是不夠的，需要以各方面的立法的形式加強商業(yè)秘密的保護。 因各國的發(fā)展的出發(fā)點不同其立法目的也存在個不同理由。

1.維護市場秩序與競爭

日本、德國和我國都將保護商業(yè)秘密納入反不正當(dāng)競爭法中，強調(diào)其保護商業(yè)秘密的首要目的是保護商業(yè)秘密在商業(yè)交易中的公平秩序和遵守商業(yè)道德，自覺維護市場競爭秩序。根據(jù)我國《競爭法》第10條的條文對侵權(quán)人的行為表述有以盜竊、誘騙、威脅等不當(dāng)手段獲取秘密信息。泄露、使用以不當(dāng)手段獲取信息持有人秘密的。違反合同內(nèi)容或保密協(xié)議要求，泄露、使用或許可他人使用其所知悉的信息。第三人明知或應(yīng)知違法行為，仍從事上述行為的 [1]。這些行為表現(xiàn)都以遵守商業(yè)規(guī)范或者遵循經(jīng)濟秩序為立法目的。對權(quán)利人勞動成果的保護可以促進社會各方利益的平衡和市場公平原則的規(guī)定。

2.促進自主創(chuàng)新能力

強調(diào)創(chuàng)造性與新穎性是認定商業(yè)秘密中所必需的要素，同樣也是激勵著人們?nèi)グl(fā)明創(chuàng)造。商業(yè)秘密是一種權(quán)利人已采取保護措施的信息，此措施可以保障權(quán)利人的自主發(fā)明創(chuàng)造的勞動成果的尊重與認可，與此同時也激勵人們在市場競爭中通過自己的積極研究開發(fā)和創(chuàng)造來爭取競爭中的優(yōu)勢地位。

3.有利于保護個人隱私權(quán)

對美國競爭法重述中的評論有敘述道商業(yè)秘密法不僅僅禁止違反保護義務(wù)以及不當(dāng)?shù)那址感袨椋依诒Ｗo個人隱私權(quán) [2]，即將商業(yè)秘密的法律保護歸于隱私類別，認為在保護一般隱私的大框架內(nèi)，商業(yè)秘密的保護只是其中一個重要組成部分。隱私顧名思義是不想讓人知道的秘密，而對隱私權(quán)的保護是有利于個人行為品格的健康發(fā)展。在商業(yè)競爭與交易環(huán)節(jié)中人們最關(guān)注的是公平交易，商業(yè)秘密的保護能夠促進商業(yè)交易中的公平秩序和令人尊敬的個人規(guī)范。商業(yè)秘密的法律保護能夠以最有效的方法來抵抗社會上的各種不正當(dāng)?shù)母偁帲瑥亩_保商業(yè)秘密持有人的財產(chǎn)利益，就是商業(yè)利潤以及商業(yè)信譽等各方面。具體比如有利于商業(yè)秘密合法權(quán)利人的商事貿(mào)易利益以及大眾利益。泄露和侵犯商業(yè)秘密的行為是相當(dāng)于揭發(fā)他人隱私的不端行為品格 ，所以加強商業(yè)秘密的法律保護不僅有利于保護隱私權(quán)，反過來也有利于制止侵犯商業(yè)秘密人的行為。

（二）侵犯商業(yè)秘密的救濟方式

《競爭法》第10條對侵權(quán)行的認定主要以上述談到的三個方面要素構(gòu)成的。就商業(yè)秘密的屬性而言《競爭法》對商業(yè)秘密的定義、行為以及責(zé)任都做出了條文規(guī)定，而《競爭法》是歸于知識產(chǎn)權(quán)法律體系范疇已得到普遍認可 [3]。因此對商業(yè)秘密的保護類似于知識產(chǎn)權(quán)的保護救濟，以下幾種為常見的救濟方式：

1.民事責(zé)任的保護

民事責(zé)任的保護是指根據(jù)有關(guān)法律條文對侵害信息的行為人追究違約責(zé)任或侵權(quán)責(zé)任。是指把侵害人應(yīng)當(dāng)負責(zé)的民事后果視為一項民事權(quán)益的加以保護。是從商業(yè)秘密的法律地位而言的。行使民事救濟時最為先考慮的是侵權(quán)責(zé)任還是違約責(zé)任。侵權(quán)責(zé)任，是指行為人因故意或過失實施侵害或損害別人民事權(quán)益而依法應(yīng)當(dāng)承當(dāng)?shù)馁r償義務(wù)。違約責(zé)任，是指簽訂協(xié)議的一方因違規(guī)所簽訂的內(nèi)容所應(yīng)負的民事后果。依據(jù)《競爭法》第10條描述的侵害商業(yè)秘密的行為中有一項為違反協(xié)議或違反有關(guān)保密的要求，泄露、使用所其握控的秘密信息 [4]。如果行為人實施了上述行為即違反了《反不正當(dāng)競爭法》的條文又違反了簽訂協(xié)議的保密義務(wù)是屬于民法上合同糾紛的違約責(zé)任。發(fā)生此種行為時權(quán)利人可以根據(jù)相關(guān)法理對法條競合的解釋要求侵權(quán)人承擔(dān)其中的一個責(zé)任。根據(jù)我國《合同法》第122條的條文因一方因違反協(xié)議要求，侵害對方利益的，遵守約定的一方有權(quán)依據(jù)上述規(guī)定要求其承擔(dān)相應(yīng)的法律后果 [5]?！逗贤ā返?3條對簽訂協(xié)議的相關(guān)人員限制其泄露商業(yè)秘密的有關(guān)條文表述以及該法第69條和92條對簽訂合同當(dāng)事人的責(zé)任規(guī)定是對商業(yè)秘密在交易過程中和交易之后被泄露時的救濟措施。對于第三人不知是違法行為而善意使用的可以根據(jù)民事責(zé)任的過錯原則來處理，即善意第三人不承擔(dān)民事責(zé)任。對侵害方責(zé)任后果民法有停止損害、支付違約金、消除危險等多條規(guī)定，對其中對損害賠償?shù)拿袷仑?zé)任競爭法第20條也有明確的條紋敘述。

如果行為人侵害了權(quán)利人的商業(yè)秘密但此商業(yè)秘密仍未進入公共所知悉的領(lǐng)域時權(quán)利人可以依法判令要求侵害人停止侵害。與此相反在判決作出前該商業(yè)秘密已進入或擴散至公共所知悉的領(lǐng)域，又或者要求停止侵害已毫無挽救其利益時可以依照《競爭法司解》第17條第2款的條文敘述要求賠償損失。

2.刑法保護

刑法作為法律救濟中最后一道強有威懾力的手段，是最嚴厲的措施也是商業(yè)秘密保護的補充性救濟手段。根據(jù)《刑法》第219條條文表述有以下情況即可認定為侵犯商業(yè)秘密罪，以盜竊、誘騙、威脅等不當(dāng)手段獲取秘密信息的；泄露、使用允許他人使用以不當(dāng)行為獲取的秘密信息的；違反約定或有關(guān)保密協(xié)議要求，并有以上兩款規(guī)定的不當(dāng)行為的。對次罪的處罰有造成損失或造成嚴重后果的以及由于第三人的情況造成重大損失的根據(jù)不同情形處有期徒刑或拘役，并處罰罰金 [6]。行為人主觀故意，可觀明確實施了上述行為造成權(quán)利人損害的，權(quán)利人有權(quán)根據(jù)上述規(guī)定要求其承擔(dān)刑事責(zé)任。上述的條文與《競爭法》第10條認定商業(yè)秘密的侵犯行為極為相近，是一種補充性使用方法，即根據(jù)《競爭法》仍不能挽救權(quán)利人損害的或已經(jīng)造成嚴重后果或造成重大后果時適用的保護方法。

《刑法》對侵犯商業(yè)秘密的主體從《競爭法》條文的經(jīng)營者延伸到了單位犯罪，其第220條規(guī)定單位犯此罪的對單位進行罰金，并對相關(guān)人員進行處罰 [7]。這種負刑事責(zé)任的嚴厲規(guī)定有利于打擊侵犯商業(yè)秘密的主體，并能給權(quán)利人帶來更好的商業(yè)利益保護以促進和激勵整體社會利益的穩(wěn)定發(fā)展。

3.行政保護

權(quán)利人可以根據(jù)工商管理局《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》第5條 [8]的要求，在商業(yè)秘密受到侵害時向工商管理部門請求處理，并根據(jù)有關(guān)程序提交侵權(quán)行為的相關(guān)資料說明以此保護自身權(quán)利。工商行政管理部門根據(jù)具體案件可以根據(jù)規(guī)定責(zé)令停止違法行為、繳納罰款、以及對權(quán)利人造成無法挽救的損失時可以扣留侵權(quán)人相關(guān)資料等 [9]。該行政法規(guī)是對反不正當(dāng)經(jīng)法進行的進一步擴充與細化解釋。各級人民政府和縣級以上工商行政管理部門根據(jù)《競爭法》第3條規(guī)定為維護市場秩序創(chuàng)造良好的前提準(zhǔn)備，遏止不當(dāng)競爭行為，政府有權(quán)采取措施，政府和工商管理部門對不當(dāng)競爭行為進行監(jiān)視查看 [10]，而上述行政法規(guī)中也有相關(guān)類似的進一步解釋，依此規(guī)定人民政府和工商行政管理部門有權(quán)進行監(jiān)督保護措施，并且工商行政管理部門進行調(diào)查和處罰時應(yīng)主動行使職權(quán)與此同時工商行政管理部門在行使職權(quán)時仍應(yīng)保護商業(yè)秘密持有人的商業(yè)秘密。

4.權(quán)利人自我保護

除了上述法律保護以及公權(quán)力的行政保護之外，對于商業(yè)秘密的保護權(quán)利人自身保護也是不可缺少的最基本的環(huán)節(jié)。公司之間調(diào)動、人員派遣時應(yīng)當(dāng)進行保護措施，簡單來講這就是指商業(yè)秘密的自身救濟。具體，如同行企業(yè)內(nèi)可以充分利用社會輿論與監(jiān)督媒體宣傳等方式牽制其他人員對商業(yè)秘密的侵犯。因此，要確保商業(yè)秘密保護的相關(guān)法律規(guī)定的執(zhí)行，首先應(yīng)加強對權(quán)利人的依法行使權(quán)力的觀念。企業(yè)內(nèi)部人員簽訂保密協(xié)議、確保事前保護，以及嚴格限制不應(yīng)接觸商業(yè)秘密信息的人員、明確規(guī)定一旦泄露后承擔(dān)的責(zé)任后果，確保事后保護。

二、商業(yè)秘密的現(xiàn)狀與完善

（一）商業(yè)秘密的現(xiàn)狀

對商業(yè)秘密的保護雖只見于各類單行的法律中但各自都發(fā)揮了保護與救濟手段的作用。如《民法》、《刑法》、《競爭法》中有明確條紋敘述，而且屬于商法中《公司法》，《勞動法》中也有其相應(yīng)的保護條文，但是也同樣存在著一些問題。而且隨著商事貿(mào)易的快速發(fā)展對于新出現(xiàn)的商業(yè)秘密的保護還不夠到位。如以下幾個問題：

1.商業(yè)秘密保護條文沒有統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)

分散式的立法很容易導(dǎo)致各自行使各自的規(guī)定，缺乏統(tǒng)一的指導(dǎo)規(guī)則，至于生活中的可操作性明顯降低。如對于商業(yè)秘密的定義《競爭法》的條紋敘述太過抽象，其相關(guān)的《競爭法司解》中對實用性的要求過高，以至于把很多潛在的或經(jīng)營性管理性信息都排斥在外，對侵犯商業(yè)秘密造成損失及造成重大損失的規(guī)定作為最嚴厲的《刑法》救濟中也沒有明確的界限，以至于可操作性變得難。

2.對侵犯行為人的認定過窄

對于侵犯商業(yè)秘密的行為人《競爭法》只規(guī)定為經(jīng)營者，而對于那些企業(yè)員工侵犯的責(zé)任問題無加以區(qū)分的條文敘述。而現(xiàn)實中，對商業(yè)秘密的泄露與破壞不僅僅是經(jīng)營者更多情況下是本單位的職工。對此《勞動法》的規(guī)定只涉及到了原則性問題，實際上又難以操作。

3.缺乏程序性規(guī)定

在具體的商業(yè)秘密案件糾紛中如何認定和怎樣調(diào)查取證才能保障保護商業(yè)秘密的不被泄露或?qū)?quán)利人的損害程度最小，以及在實際的訴訟中管轄程序解決等問題上都還沒有具體的規(guī)定。

（二）對于完善保護制度的建議

1.增強商業(yè)秘密保護觀念

對于完善商業(yè)秘密保護可以從最基本的觀念措施做起，如提高對企業(yè)管理者的商業(yè)秘密保護教育，增強相關(guān)保護責(zé)任人員的觀念。長期以來，我國大眾的法制意識比較薄弱，尤其是不理解怎樣運用法律手段來保護自身合法權(quán)益。針對此問題的保護《競爭法》的條文規(guī)定起步比較晚。商業(yè)秘密的權(quán)利人經(jīng)營者除了在商業(yè)秘密受到侵害時通過法律途徑進行保護之外最為關(guān)鍵的是，事前自身的保護意識以及保護措施是非常重要的。對商業(yè)秘密的保護加以重視并不是說在認定商業(yè)秘密時對其范圍定義的過窄，也不是籠統(tǒng)的包括全部經(jīng)營管理方法，即關(guān)鍵是對侵犯商業(yè)秘密的事先防御措施與管理的手段和形成習(xí)慣性的保護觀念。盡可能的高效利用經(jīng)營者本身的經(jīng)濟手段和簽訂保密協(xié)議的責(zé)任制度來防范商業(yè)秘密的泄露。

2.完善立法、嚴格執(zhí)法

面對我國對商業(yè)秘密保護立法的不統(tǒng)一性以及上述出現(xiàn)的各類問題，最有說服了和借鑒意義的是比我們國家早發(fā)展的那些英美國家的保護措施。但借鑒外國法律時不能直接的移植到現(xiàn)有的法律制度中，畢竟我國對此問題的法律發(fā)展時間并不長，而且已逐步變得完善之中，所以不能全盤否定固有的法律制度，再去移植外國法。面對困境我們應(yīng)逐步提高，首先應(yīng)必須對商業(yè)秘密的定義作出更深一層的解釋，以便有利于認定商業(yè)秘密的構(gòu)成要件和范圍，另外，經(jīng)營者適用《合同法》與企業(yè)工作人員簽訂保密責(zé)任義務(wù)時，《合同法》對于保密責(zé)任義務(wù)的保密時間并沒有具體的規(guī)定等，都很大的限制著商業(yè)秘密的實際操作，因此制度的保護只有原則性規(guī)定是不妥的。同樣《刑法》與其他相似法規(guī)中也存在類似問題，所以需要形成獨立明確的可操作性商業(yè)秘密體系。

此外，行政機關(guān)在執(zhí)法過程中應(yīng)嚴格執(zhí)法，從自身開始在履行職務(wù)時時刻注重對商業(yè)秘密的再次泄露，也需要嚴懲侵犯商業(yè)秘密的行為。制定好的法律要想發(fā)揮其應(yīng)有的效果決不能離開嚴格的執(zhí)法工作。因此，立法、司法、行政機關(guān)的監(jiān)督機制是必不可缺的，執(zhí)法效率的提高必然會帶動對侵犯商業(yè)秘密的打擊程度，同時在實際的案件積累中也能總結(jié)出相應(yīng)的可操作性措施，對于立法修改也有促進作用。

注釋：

[1] 《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第10條。

[2] 鄭璇玉：《商業(yè)秘密的法律保護》，中國政法大學(xué)出版社2009年版，第118頁。

[3] 孔祥?。骸渡虡I(yè)秘密司法保護實務(wù)》，中國法制出版社2012年版， 第109頁。

[4] 《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第10條第3款。

[5] 《中華人民共和國合同法》第122條。

[6] 《中華人民共和國刑法》第219條。

[7] 《中華人民共和國刑法》第220條。

[8] 《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》第5條。

[9] 《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第25條。

[10] 《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第3條。