文 | 李云成

根據(jù)聯(lián)合國(guó)的調(diào)查報(bào)告，東部非洲是非洲大陸經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)最快的地區(qū)。在綠地投資領(lǐng)域，非洲有10個(gè)國(guó)家吸引了超過(guò)90%的新外商直接投資項(xiàng)目。中國(guó)企業(yè)共投資非洲綠地項(xiàng)目384億美元。根據(jù)中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)的統(tǒng)計(jì)，2016年中非貿(mào)易額達(dá)到1491億美元，中國(guó)已連續(xù)多年成為非洲的最大貿(mào)易伙伴。

2018年3月，44個(gè)非洲國(guó)家在盧旺達(dá)簽署成立非洲大陸自由貿(mào)易區(qū)協(xié)議。自貿(mào)區(qū)成立后將實(shí)現(xiàn)非洲內(nèi)部自由貿(mào)易和人員自由流動(dòng)，將進(jìn)一步促進(jìn)外部世界對(duì)非洲的投資。

隨著中國(guó)在非洲的貿(mào)易和投資的增長(zhǎng)，中國(guó)企業(yè)在非洲的知識(shí)產(chǎn)權(quán)注冊(cè)與保護(hù)的需求逐年增長(zhǎng)。而非洲的知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度與保護(hù)現(xiàn)狀可謂機(jī)遇與挑戰(zhàn)并存。如果說(shuō)在發(fā)達(dá)國(guó)家和地區(qū)進(jìn)行貿(mào)易投資和興辦實(shí)業(yè)需要特別注重專利的申請(qǐng)、保護(hù)和避免侵權(quán)，那么在非洲則更要注意自己的品牌不被他人假冒、侵權(quán)。在非洲辦理商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，中國(guó)企業(yè)有三種方式可以選擇：馬德里國(guó)際注冊(cè)、區(qū)域商標(biāo)注冊(cè)和單一國(guó)家注冊(cè)。

方式一：馬德里國(guó)際注冊(cè)

非洲國(guó)家加入的主要國(guó)際公約是馬德里國(guó)際注冊(cè)體系。目前加入《商標(biāo)國(guó)際注冊(cè)馬德里協(xié)定》及其《議定書》的國(guó)家和地區(qū)已經(jīng)多達(dá)101個(gè)，其中非洲成員國(guó)和地區(qū)包括：博茨瓦納、阿爾及利亞、埃及、加納、岡比亞、肯尼亞、利比里亞、萊索托、摩洛哥、馬達(dá)加斯加、莫桑比克、納米比亞、非知組織、盧旺達(dá)、蘇丹、塞拉利昂、圣多美和普林西比、斯威士蘭、突尼斯、贊比亞、津巴布韋。

馬德里國(guó)際注冊(cè)的優(yōu)點(diǎn)

1.手續(xù)更簡(jiǎn)便：通過(guò)一份簡(jiǎn)單的申請(qǐng)書，就可以指定一個(gè)或多個(gè)成員國(guó)；在規(guī)費(fèi)的支付上，申請(qǐng)人可以直接向中國(guó)商標(biāo)局繳納國(guó)際注冊(cè)費(fèi)，省去了相對(duì)于單一國(guó)家申請(qǐng)或區(qū)域申請(qǐng)時(shí)需向不同國(guó)家或地區(qū)主管當(dāng)局繳費(fèi)的麻煩。

2.費(fèi)用更劃算：無(wú)論指定一個(gè)成員國(guó)還是指定全部成員國(guó)，商標(biāo)國(guó)際注冊(cè)申請(qǐng)人均只需繳納一份基礎(chǔ)注冊(cè)費(fèi)，指定的國(guó)家越多越合算。注冊(cè)申請(qǐng)的提交沒有國(guó)外代理律師介入，相對(duì)于單一國(guó)家方式節(jié)省了大量國(guó)外律師費(fèi)用。

馬德里國(guó)際注冊(cè)的缺點(diǎn)

1.注冊(cè)要求以國(guó)內(nèi)申請(qǐng)/注冊(cè)為基礎(chǔ)，申請(qǐng)商標(biāo)必須與國(guó)內(nèi)商標(biāo)完全一致，商品/服務(wù)內(nèi)容不得超過(guò)原注冊(cè)范圍。

2.相對(duì)時(shí)間較長(zhǎng)，需要經(jīng)過(guò)中國(guó)商標(biāo)局，世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織國(guó)際局，當(dāng)?shù)貒?guó)家局三重審查。

3.注冊(cè)效力的不穩(wěn)定性。由于國(guó)際注冊(cè)以國(guó)內(nèi)申請(qǐng)/注冊(cè)為基礎(chǔ)，五年后才能與原屬國(guó)的注冊(cè)脫鉤，因此一旦原屬國(guó)的注冊(cè)在五年內(nèi)被撤銷或者國(guó)內(nèi)的申請(qǐng)被駁回而未能注冊(cè)，國(guó)際注冊(cè)也隨之將被撤銷，即“中心打擊原則”。

4.國(guó)際注冊(cè)在某些非洲成員國(guó)的效力存疑或無(wú)效。對(duì)于一些普通法系國(guó)家，雖然加入了馬德里協(xié)議或議定書，但該國(guó)的國(guó)內(nèi)法還沒有承認(rèn)馬德里國(guó)際注冊(cè)在該國(guó)的效力；或者，這些國(guó)家的國(guó)內(nèi)法還沒有明確承認(rèn)馬德里國(guó)際注冊(cè)在該國(guó)的效力，盡管國(guó)內(nèi)法里有一些泛泛的規(guī)定，例如優(yōu)先適用本國(guó)加入的國(guó)際條約，但是因?yàn)闆]有法院判例，所以仍然無(wú)法確定國(guó)際注冊(cè)在該國(guó)的效力。這些國(guó)家包括：加納；塞拉利昂；斯威士蘭；贊比亞；萊索托；利比里亞；納米比亞；圣多美和普林西比；蘇丹。

方式二：區(qū)域商標(biāo)注冊(cè)

在非洲，有兩大區(qū)域性知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織，即：非洲知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織（OAPI）和非洲地區(qū)知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織（ARIPO）。通過(guò)以上兩個(gè)組織，申請(qǐng)人可以通過(guò)一次申請(qǐng)即可獲得相應(yīng)地區(qū)的多個(gè)國(guó)家保護(hù)。

OAPI于1962年成立，是一個(gè)由官方語(yǔ)言為法語(yǔ)的前法國(guó)殖民地國(guó)家組成的保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的地區(qū)性組織。1999年修改的《班吉協(xié)定》是該組織最重要的法律文件。OAPI現(xiàn)有17個(gè)成員國(guó)（貝寧、布基納法索、喀麥隆、中非、剛果（布拉柴維爾）、科特迪瓦（象牙海岸）、加蓬、幾內(nèi)亞、幾內(nèi)亞比紹、馬里、毛里塔尼亞、尼日爾、乍得、多哥、塞內(nèi)加爾、赤道幾內(nèi)亞和科摩羅），在喀麥隆首都雅溫得設(shè)有單一的OAPI知識(shí)產(chǎn)權(quán)局。

OAPI的特點(diǎn)在于，為了建立統(tǒng)一的地區(qū)性知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度，各成員國(guó)向OAPI讓渡了他們的知識(shí)產(chǎn)權(quán)立法權(quán)，OAPI的相關(guān)立法在各成員國(guó)自動(dòng)生效。因此，申請(qǐng)OAPI商標(biāo)注冊(cè)時(shí)，無(wú)需單獨(dú)指定成員國(guó)，獲得注冊(cè)后其效力在全體成員國(guó)生效。

OAPI采用國(guó)際通行的尼斯分類，并且接受一標(biāo)多類的申請(qǐng)。但是，一件申請(qǐng)中不可以同時(shí)包含商品類別和服務(wù)類別，如有，需分別提出注冊(cè)申請(qǐng)。在審查方面，OAPI只進(jìn)行形式審查和實(shí)質(zhì)審查中絕對(duì)事由的審查，不進(jìn)行在先相同近似商標(biāo)的審查；其注冊(cè)程序大概需要18個(gè)月。

ARIPO是非洲中部和東部地區(qū)以英語(yǔ)為官方語(yǔ)言的國(guó)家組成的工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護(hù)區(qū)域性組織，涉及商標(biāo)注冊(cè)的9個(gè)國(guó)家簽署了《班吉議定書》，包括：博茨瓦納、萊索托、利比里亞、馬拉維、納米比亞、斯威士蘭、坦桑尼亞、烏干達(dá)、津巴布韋。ARIPO商標(biāo)制度類似于馬德里國(guó)際注冊(cè)，申請(qǐng)人可以指定一個(gè)或多個(gè)成員國(guó)。目前，除博茨瓦納和津巴布韋外，其他各國(guó)尚未將議定書轉(zhuǎn)化為國(guó)內(nèi)法律，其效力不確定或無(wú)效。因此不建議中國(guó)企業(yè)通過(guò)ARIPO進(jìn)行商標(biāo)注冊(cè)。

方式三：?jiǎn)我粐?guó)家注冊(cè)

與馬德里國(guó)際注冊(cè)相比，單一國(guó)家注冊(cè)的優(yōu)點(diǎn)是不受中國(guó)商標(biāo)注冊(cè)的限制，可根據(jù)商標(biāo)在目標(biāo)國(guó)家實(shí)際使用的情況提出申請(qǐng)，針對(duì)性很強(qiáng)，缺點(diǎn)是需要委托當(dāng)?shù)貒?guó)家的代理機(jī)構(gòu)辦理，費(fèi)用較高。

尼日利亞和南非是非洲最重要的經(jīng)濟(jì)體，這兩國(guó)貢獻(xiàn)了非洲近一半的GDP。這兩國(guó)即不是馬德里國(guó)際注冊(cè)體系的成員國(guó)，也不是ARIPO成員國(guó)，也不是OAPI成員國(guó)，因此，在南非和尼日利亞注冊(cè)商標(biāo)必須通過(guò)單一國(guó)家注冊(cè)方式，即本國(guó)程序進(jìn)行。在注冊(cè)類別上，南非和尼日利亞均接受尼斯分類，只接受一標(biāo)一類的注冊(cè)制度；兩國(guó)主管當(dāng)局都進(jìn)行形式審查和實(shí)質(zhì)審查。南非的注冊(cè)申請(qǐng)大概需要2年，尼日利亞的注冊(cè)申請(qǐng)需要3年。

非洲的索馬里、南蘇丹因戰(zhàn)亂，沒有相應(yīng)的商標(biāo)注冊(cè)保護(hù)制度。還有些國(guó)家雖有商標(biāo)注冊(cè)制度，但由于官方效率極低，很難獲得注冊(cè)。例如在利比亞注冊(cè)商標(biāo)耗時(shí)10年以上，岡比亞10年，安哥拉7-8年，加納5-8年。

對(duì)于搶注商標(biāo)，該如何救濟(jì)？

在非洲，搶注中國(guó)企業(yè)知名商標(biāo)的現(xiàn)象時(shí)常發(fā)生，主要有兩種情形，一種是與中國(guó)企業(yè)有業(yè)務(wù)聯(lián)系的當(dāng)?shù)亟?jīng)銷商、代理商的搶注行為，另一種是雖無(wú)商業(yè)聯(lián)系但了解中國(guó)企業(yè)的第三人的搶注行為。

中國(guó)企業(yè)除了推動(dòng)自己的商標(biāo)注冊(cè)外，做好商標(biāo)監(jiān)視工作也是必不可少的。中國(guó)企業(yè)應(yīng)積極采取各種法律賦予的救濟(jì)手段奪回被搶注的商標(biāo)，包括商標(biāo)異議，無(wú)效，撤銷、訴訟等行政程序、準(zhǔn)司法程序或司法程序。中國(guó)企業(yè)要注意證據(jù)材料的收集和保存，包括搶注人與權(quán)利人的業(yè)務(wù)往來(lái)證據(jù)，權(quán)利人在當(dāng)?shù)貒?guó)的商標(biāo)使用情況及知名度證據(jù)，權(quán)利人在中國(guó)及其他國(guó)家的商標(biāo)注冊(cè)情況。

在非洲，不同國(guó)家的知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度包括商標(biāo)的異議和無(wú)效的程序以及執(zhí)行機(jī)制及效力差別很大。許多國(guó)家甚至沒有知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度，在這些國(guó)家中，只能依靠立法的解釋和對(duì)法律制度的普遍信任，這些都是中國(guó)企業(yè)可能面臨的挑戰(zhàn)。在實(shí)踐中，許多中國(guó)企業(yè)在非洲遇到商標(biāo)搶注情況發(fā)生時(shí)，積極應(yīng)對(duì)，成功地奪回了被搶注了商標(biāo)，維護(hù)自己的品牌利益。