劉海超　馮娜

【摘要】移動(dòng)數(shù)據(jù)流量的法律屬性問(wèn)題自其產(chǎn)生一直存在。社會(huì)上存在兩種主要觀點(diǎn)，一種認(rèn)為移動(dòng)數(shù)據(jù)流量屬于民法上的“物”；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為移動(dòng)數(shù)據(jù)流量是基于服務(wù)合同所產(chǎn)生的一種“服務(wù)”。如果是物則享有物權(quán)，如果是服務(wù)則屬于債權(quán)，明確其屬I(mǎi)}生對(duì)更好的發(fā)揮移動(dòng)數(shù)據(jù)流量的效用具有重要影響。同時(shí)也更能明確交易雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，更好的維護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益。結(jié)合社會(huì)的現(xiàn)實(shí)情況，以及各大電信運(yùn)營(yíng)商的主要做法，以及國(guó)外的基本情況來(lái)看，移動(dòng)數(shù)據(jù)流量的“服務(wù)”屬性更為現(xiàn)實(shí)，也更符合民眾的心理預(yù)期和社會(huì)發(fā)展的需要。

【關(guān)鍵詞】物；服務(wù)；流量

一、問(wèn)題提出

“移動(dòng)數(shù)據(jù)流量”是指通過(guò)移動(dòng)通信技術(shù)上網(wǎng)或使用相關(guān)數(shù)據(jù)增值業(yè)務(wù)所產(chǎn)生的數(shù)據(jù)流量。套餐的多種多樣就使得，數(shù)據(jù)流量的法律屬性問(wèn)題更加的撲朔迷離。它是否具有“物”的屬性和特征？它可否作為民法上的“物”？它還是基于服務(wù)合同所產(chǎn)生的一種“服務(wù)”？或者可否將其看成虛擬財(cái)產(chǎn)？

二、關(guān)于移動(dòng)數(shù)據(jù)流量法律屬性的不同觀點(diǎn)

（一）移動(dòng)數(shù)據(jù)流量具備民法上“物”的屬性

物的特點(diǎn)表現(xiàn)在三個(gè)方面：第一，必須存在于人身之外。第二，必須能為人力所支配。第三，物必須具有使用價(jià)值，能夠滿足人們生產(chǎn)和生活的某種需要。從這個(gè)角度來(lái)講，流量完全符合物的特征。首先，流量處在人體之外，只能借助其他設(shè)備才能使用。其次，我們借助工具可以支配流量的使用，增多或者減少，甚至影響其上傳和下載的速度。最后，流量具備使用價(jià)值，可以影響我們的生活，讓我們徜徉在網(wǎng)絡(luò)的海洋，滿足我們社交的需要、娛樂(lè)的需要、甚至是生產(chǎn)生活的需要。所以將移動(dòng)數(shù)據(jù)流量定義為民法上的“物”有一定的道理。

（二）移動(dòng)數(shù)據(jù)流量是基于服務(wù)合同所產(chǎn)生的一種“服務(wù)”

我們?cè)陔娦殴巨k理套餐業(yè)務(wù)，實(shí)質(zhì)上我們與電信公司之間是一種債的關(guān)系，也就是服務(wù)合同關(guān)系。在此種債的關(guān)系當(dāng)中債的主體即參與債的關(guān)系的雙方當(dāng)事人分別是電信公司和客戶。債的內(nèi)容是指?jìng)闹黧w所享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)，在此種關(guān)系中債權(quán)是客戶要求電信公司提供流量服務(wù)，債務(wù)是客戶給付電信公司對(duì)應(yīng)價(jià)款的義務(wù)。債的客體也稱債的標(biāo)的，是指?jìng)鶆?wù)人依當(dāng)事人約定或法律規(guī)定應(yīng)為或不為的特定行為，統(tǒng)稱為給付。其中給付的形態(tài)就包括提供勞務(wù)或服務(wù)。流量在這里就充當(dāng)了“服務(wù)”的角色。例如在旅游服務(wù)合同中的“導(dǎo)游講解”就屬于是一種服務(wù)。所以“流量”和“導(dǎo)游講解”扮演著同樣的角色。

三、移動(dòng)數(shù)據(jù)流量的“服務(wù)”性質(zhì)的合理性分析

本文認(rèn)為結(jié)合當(dāng)今的社會(huì)現(xiàn)實(shí)，以及大家的實(shí)際做法來(lái)看，移動(dòng)數(shù)據(jù)流量是基于服務(wù)合同所產(chǎn)生的一種“服務(wù)”的這種觀點(diǎn)更具現(xiàn)實(shí)意義。

第一，如果將“流量”定義成民法上的“物”，那么享有流量的客戶便享有了該物權(quán)。也就是針對(duì)流量客戶享有了占有、使用、收益、處分的權(quán)利。就現(xiàn)實(shí)的情況來(lái)看，首先我們不能處分我們的流量。我們既不能將剩余流量真正的結(jié)轉(zhuǎn)到接下來(lái)的一段時(shí)間使用，也不能進(jìn)行交易，更不能轉(zhuǎn)增他人，作為擔(dān)保物權(quán)的抵押、質(zhì)押、留置也顯得非?；闹嚒Ｎ覀儗?shí)在無(wú)法想象如何用我的2G流量到銀行進(jìn)行抵押貸款，我們也無(wú)法想象如何將流量轉(zhuǎn)移占有。其次不存在無(wú)限的物。各大運(yùn)營(yíng)商推出的不限流量的套餐就昭示著流量是取之不盡用之不竭的，而世界上不存在這樣的物，如果還將流量定義成物的話容易陷入唯心主義的陷阱。最后流量是不能被繼承的，流量如果作為物那么就可以作為遺產(chǎn)被繼承。更可笑的情況將是遺產(chǎn)官司當(dāng)中的標(biāo)的物居然是500G的流量。

第二，《民法總則》第127條規(guī)定：“法律對(duì)數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)的保護(hù)有規(guī)定的，依照其規(guī)定。”但是流量能不能也算人其中那？一方面，流量也有一種說(shuō)法叫“數(shù)據(jù)”，二者是同一個(gè)事物嗎？結(jié)合法條原文，我們可以看出《民法總則》的127條所稱的數(shù)據(jù)是指對(duì)客觀事件進(jìn)行記錄并可以鑒別的符號(hào)，是對(duì)客觀事物的性質(zhì)、狀態(tài)以及相互關(guān)系等進(jìn)行記載的物理符號(hào)或這些物理符號(hào)的組合。從這個(gè)意義上講，此處的“數(shù)據(jù)”并不是我們所說(shuō)的“數(shù)據(jù)流量”。另一方面，可否將其看成是網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)？虛擬財(cái)產(chǎn)的一個(gè)屬性就是一定范圍內(nèi)可以流通，流量顯然不符合這個(gè)特點(diǎn)。所以說(shuō)流量屬于虛擬財(cái)產(chǎn)也是沒(méi)有充足的根據(jù)。法律雖然賦予數(shù)據(jù)和虛擬財(cái)產(chǎn)民事權(quán)利客體的身份，但是二者究竟是物權(quán)還是債權(quán)，目前仍未達(dá)成共識(shí)。

第三，在前兩種觀點(diǎn)被充分的證據(jù)和現(xiàn)實(shí)打敗以后，我們的第三種觀點(diǎn)顯得證據(jù)充分，現(xiàn)實(shí)條件充足。我們和電信公司簽署的是服務(wù)合同，電信公司給我們提供流量服務(wù)，如果我們購(gòu)買(mǎi)的是500MB的流量套餐，那么也就意味著我們?cè)谝粋€(gè)月之內(nèi)享有500MB的流量服務(wù)，超出的部分獲得的服務(wù)將另外支付費(fèi)用。這就像你到足療店進(jìn)行足療，這也是一個(gè)服務(wù)合同，服務(wù)的內(nèi)容是技師給你進(jìn)行腳部按摩，服務(wù)以時(shí)間計(jì)算，一般是每次80分鐘，超過(guò)80分鐘要另外收費(fèi)。同時(shí)如果你購(gòu)買(mǎi)的是不限流量套餐，那么也就意味著本月之內(nèi)你都可以享受這種流量服務(wù)。如果將流量定義成一種服務(wù)，也不會(huì)產(chǎn)生一系列的復(fù)雜的問(wèn)題，如轉(zhuǎn)讓、繼承等。中國(guó)移動(dòng)還推出了日租卡，也就是如果今天你不使用流量，那么將不會(huì)產(chǎn)生費(fèi)用，如果使用流量的話將按照每500MB一元錢(qián)進(jìn)行計(jì)算，這更加凸顯流量的服務(wù)性質(zhì)。一旦我們與電信運(yùn)營(yíng)商簽訂該服務(wù)合同，也就意味著我們購(gòu)買(mǎi)了他們的服務(wù)，不論我們是否享受該項(xiàng)服務(wù)，服務(wù)到期終止，不會(huì)出現(xiàn)是否結(jié)轉(zhuǎn)下月使用的問(wèn)題。因?yàn)檫\(yùn)營(yíng)商一直處于為您服務(wù)的狀態(tài)，您是否享受對(duì)運(yùn)營(yíng)商基本沒(méi)有影響。而且由于基站密度的不同，網(wǎng)絡(luò)信號(hào)強(qiáng)弱也不同，城市地區(qū)的網(wǎng)速一定好于農(nóng)村地區(qū)。如果將流量定義為物的話，那么也就意味著“流量”這一種東西，在不同的地區(qū)是不一樣的，城市的要好于農(nóng)村的。我們可以想一下，存在完全一樣的東西，地區(qū)不同好壞程度就不一樣的嗎？相反如果將流量定義為物的話，那么服務(wù)就有好壞之分了，雖然我們可能花費(fèi)同樣的價(jià)錢(qián)但是服務(wù)可以完全不同，同樣是五星級(jí)酒店服務(wù)一定是千差萬(wàn)別，同樣是按摩師，手法也是各有特色。

所以將移動(dòng)數(shù)據(jù)流量的法律性質(zhì)歸于一種“服務(wù)”具有重要的現(xiàn)實(shí)意義，不論是從法學(xué)理論還是實(shí)際生產(chǎn)生活的條件來(lái)看，這一說(shuō)法都是合理的，也容易被人們接受。