姜先良

區(qū)塊鏈盛行，投資比特幣、以太幣，以及各種代幣，在很多人眼中已然成為了“一夜暴富”的代名詞，刺激了部分想要投機的民眾。而市場上五花八門的“詐騙幣”“空氣幣”“傳銷幣”也開始借著這股炒幣之風盛行開來。中國區(qū)塊鏈產(chǎn)業(yè)目前正在快速發(fā)展，但在技術(shù)的應(yīng)用場景還需進一步落地的情況下，這一高速發(fā)展伴隨而來的就是一系列不可忽視的合規(guī)風險，其中最大的合規(guī)風險就是刑事犯罪風險。

通過新聞報道的為數(shù)不少的案件顯示，其中涉及的犯罪類型主要有非法集資、傳銷甚至詐騙。區(qū)塊鏈項目經(jīng)營為何會衍生出這些犯罪行為？經(jīng)營者應(yīng)該怎么做？投資者又該注意些什么？

滿滿都是套路

2018年7月4日，北京市檢察院發(fā)布《金融檢察白皮書》，通報了以區(qū)塊鏈名義實施的非法集資行為開始出現(xiàn)。從區(qū)塊鏈項目構(gòu)成非法集資或者傳銷犯罪的手段來看，其實質(zhì)都是行為人打著“虛擬貨幣”或“區(qū)塊鏈”的幌子，行非法集資或者傳銷犯罪之實。根據(jù)2017年區(qū)塊鏈網(wǎng)（QKLW）年初公布的數(shù)據(jù)，涉案金額排名前十的借用區(qū)塊鏈之名的刑事案件，無一例外都是通過發(fā)行所謂數(shù)字貨幣圈錢，如其中的GSM聚寶金融幣案件，涉案金額就高達400多億元。

利用區(qū)塊鏈技術(shù)的主要犯罪手法包括：一類是空手套白狼，拿“區(qū)塊鏈”概念行騙。利用區(qū)塊鏈技術(shù)的代幣功能，以“發(fā)幣圈錢”比其他投資更快致富為誘餌，吸引投資者盲目投錢。比如今年5月深圳破獲的“普銀幣”集資詐騙大案，犯罪團伙將所謂“普銀幣”的單價由0.5元炒至10元，當大量投資人跟風進場后就不斷套現(xiàn)，騙術(shù)雖然簡單，涉案金額卻超過3億元。二是掛羊頭賣狗肉，把所謂區(qū)塊鏈項目進行高大上的包裝，包括給出所謂的區(qū)塊鏈應(yīng)用白皮書，通過名人站臺，稱已有實際應(yīng)用項目，增加所謂的可信度騙取投資者信任。比如YTC影特幣項目，它來源于馬來西亞，其宣傳稱有應(yīng)用商城，有電子錢包，點對點交易，平臺跟挖礦系統(tǒng)互轉(zhuǎn)，挖礦達到一定數(shù)量上源幣網(wǎng)注冊免費贈送礦機一臺，直接分享會員獲5%的算力分紅。

那么，這些借區(qū)塊鏈名義實施的犯罪，是構(gòu)成非法吸收公眾存款罪，還是集資詐騙罪，還是組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪，該如何區(qū)分呢？

2017年9月，人民銀行、中央網(wǎng)信辦、工業(yè)和信息化部等7部門聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于防范代幣發(fā)行融資風險的公告》，明確代幣發(fā)行融資本質(zhì)上是一種未經(jīng)批準非法公開融資的行為，要求對代幣發(fā)行融資活動進行清理整頓。在監(jiān)管部門就代幣發(fā)行問題明確提出監(jiān)管要求的情況下，那些打著“區(qū)塊鏈”旗號發(fā)行所謂數(shù)字貨幣的項目，都失去了行為的合法性和正當性。如果組織者以此為幌子，以高額回報作為誘餌進行集資，大多數(shù)情況下是涉嫌構(gòu)成集資詐騙，因為他們所謂的項目并非以區(qū)塊鏈技術(shù)為內(nèi)容，是虛構(gòu)的詐騙手段，其實質(zhì)是為了圈錢，且大多數(shù)事后都有跑路行為，所以主觀上具有非法占有目的，構(gòu)成集資詐騙罪。如果項目確實應(yīng)用了區(qū)塊鏈技術(shù)，比如采用類似挖礦機的項目，而且平臺一直給投資者兌付，也沒有事后跑路行為，這種情況下非法占有目的難以認定，涉嫌構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。如果項目的盈利模式是需要投資者交納“入門費”，或者靠拉人頭來盈利的，則涉嫌構(gòu)成組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷組織罪。但在實踐中，區(qū)塊鏈項目很多會出現(xiàn)既承諾給予投資者高額回報，也需要投資者交入門費，或者通過拉人頭方式開展，這種情況下，實際構(gòu)成了集資詐騙罪和組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷組織罪的想象競合犯，應(yīng)當擇一重罪處理。

讓投資回歸理性 讓區(qū)塊鏈回歸技術(shù)

通過對各種借區(qū)塊鏈之名行犯罪之實的案件進行分析，可以看出，無論是項目的經(jīng)營者還是投資者，可能都需要注意識別和防范的一個問題是：對區(qū)塊鏈技術(shù)，應(yīng)當關(guān)注技術(shù)本身，而非關(guān)注區(qū)塊鏈之名。換句話說，經(jīng)營者和投資者都需要充分認識到：任何借區(qū)塊鏈之名的數(shù)字貨幣，都是區(qū)塊鏈技術(shù)的呈現(xiàn)方式，并非技術(shù)本身。發(fā)幣和投資幣本身不能賺錢。區(qū)塊鏈作為數(shù)字貨幣的底層技術(shù)，其本質(zhì)是一種去中心化的分布式的數(shù)據(jù)信息存儲系統(tǒng)，區(qū)塊鏈技術(shù)是通過應(yīng)用到社會領(lǐng)域?qū)崿F(xiàn)提質(zhì)增效、降低成本才產(chǎn)生真正的價值。如果脫離了這一點去談所謂的數(shù)字貨幣，都是虛的，如果變成一個經(jīng)營項目，不可避免會成為帶有欺詐性的非法項目。

對于經(jīng)營者而言，如果想要使區(qū)塊鏈技術(shù)的應(yīng)用項目能夠真正落地，必須加強對基礎(chǔ)技術(shù)的研發(fā)，而不是將眼睛盯在這一技術(shù)產(chǎn)生的代幣發(fā)行功能。經(jīng)營者特別要注意人民銀行最新的對虛擬貨幣的謹慎和限制態(tài)度。一旦組織各種基于區(qū)塊鏈技術(shù)的ICO項目，就認定非法融資行為，涉嫌非法集資或傳銷。如果經(jīng)營的確實是真正的區(qū)塊鏈技術(shù)應(yīng)用項目，在公眾基本還處于比較懵懂的情況下，全面真實展現(xiàn)應(yīng)用效果至關(guān)重要。在這方面，政府有責任加強對區(qū)塊鏈產(chǎn)業(yè)的監(jiān)管，通過科學(xué)的監(jiān)管去偽存真，幫助公眾提高識別能力，防止被騙。所以，區(qū)塊鏈項目真實性和可信度的判斷，主要責任應(yīng)當是政府部門，而不是公眾自身，特別是當前區(qū)塊鏈發(fā)展如火如荼的情況下，暴露出的政府監(jiān)管問題越來越大，需要進一步加強。

對于投資者而言，對各種打著區(qū)塊鏈幌子的投資項目要保持高度審慎，同時要自覺加強對區(qū)塊鏈知識的了解?？梢钥吹?，區(qū)塊鏈去中心化功能的發(fā)展是大勢所趨，所以加強學(xué)習也是形勢倒逼。對很多受害者而言，不能簡單認為他們是貪婪。趨利避害是人的本性，防止受害不能簡單靠壓抑本性，而要靠比欺騙手段更高明的制度。在人民銀行等金融監(jiān)管部門對代幣發(fā)行合法性予以否定的情況下，投資者對各種虛擬貨幣項目都盡可能不去投資，尤其是對各種靠拉人頭賺錢的項目模式，其本質(zhì)與傳銷無異，更要遠離，即便是親戚朋友勸說也不為之所動。實踐中很多投資者受害，源于自始至終都不了解投資的項目，完全是親戚朋友勸說下的跟風式投資，即便案發(fā)后都不知道自己為什么虧損。所以，對以區(qū)塊鏈為名的項目投資，要保持足夠冷靜，不焦慮、不盲目，多學(xué)習、多了解，寧可錯失所謂良機也不去冒險，這是投資者現(xiàn)階段應(yīng)持有的最好立場。

（作者系律師，北京市中聞律師事務(wù)所權(quán)益合伙人，北京市法院前法官，商業(yè)機構(gòu)合規(guī)管理顧問專家。）