周洪波

周律師，您好！

2016年5月我進(jìn)入一家物業(yè)管理公司工作，擔(dān)任水電維修工。由于工作的特殊性，公司根據(jù)需要會經(jīng)常安排我在法定節(jié)假日期間加班工作。雙方在合同中約定，如遇法定節(jié)假日加班的，公司會安排在其他工作日給予補(bǔ)休，并不再支付加班費(fèi)。2017年10月1日至10月2日正值國慶節(jié)，因有業(yè)主家里突然停電，公司又安排我去做搶修，并讓我在值班記錄表上記錄好加班時(shí)間，以便公司可以安排節(jié)后補(bǔ)休，2017年11月公司給我安排了補(bǔ)休，但是我從朋友處得知，法定節(jié)假日加班，公司必須給予我三倍加班工資，我很迷惑，請問律師，現(xiàn)公司的這種做法是否合法？我該如何維權(quán)？

吳先生

吳先生：

您好！根據(jù)你的上述描述，你們公司已經(jīng)違反了《中華人民共和國勞動合同法》（下稱“《勞動合同法》”）的相關(guān)規(guī)定，我國《勞動法》規(guī)定：安排勞動者延長工作時(shí)間的，支付不低于工資的百分之一百五十的工資報(bào)酬；休息日安排勞動者工作又不能安排補(bǔ)休的，支付不低于工資的百分之二百的工資報(bào)酬；法定休假日安排勞動者工作的，支付不低于工資的百分之三百的工資報(bào)酬。目前全國的法定節(jié)假日有元旦、春節(jié)、勞動節(jié)、國慶節(jié)，元旦和勞動節(jié)的法定節(jié)假日為一天，而春節(jié)和國慶節(jié)二個(gè)法定節(jié)假日為三天。該物業(yè)公司安排你加班時(shí)間正直國慶節(jié)，屬于法定假日期間，根據(jù)勞動法及相關(guān)法律法規(guī)關(guān)于加班工資的規(guī)定，法定節(jié)假日加班的，應(yīng)當(dāng)按工資標(biāo)準(zhǔn)的百分之三百來支付加班工資，不能以調(diào)休作為抵消支付加班費(fèi)用的手段，因此建議你依法先與公司進(jìn)行交涉，若協(xié)商不成你可以依法向公司所在地的勞動爭議仲裁委員會提出仲裁；不服裁決的，還可以依法向人民法院提起訴訟。

一、何謂加班

加班，指除法定或者國家規(guī)定的工作時(shí)間以外，正常工作日延長工作時(shí)間或者雙休日以及國家法定假期期間延長工作時(shí)間的行為。我國《勞動法》規(guī)定：企業(yè)由于生產(chǎn)經(jīng)營需要，經(jīng)與工會和勞動者協(xié)商后可以延長工作時(shí)間，一般每日不得超過1小時(shí)。因特殊原因需要延長工作時(shí)間的在保障勞動者身體健康的條件下延長工作時(shí)間每日不得超過3小時(shí)，但是每月不得超過36小時(shí)。

二、企業(yè)安排勞動者節(jié)假日加班的法律風(fēng)險(xiǎn)

（一）員工惡意損害企業(yè)利益的風(fēng)險(xiǎn)

目前有些企業(yè)在法定節(jié)假日或是雙休日安排員工加班，均以安排員工調(diào)休來取代支付加班費(fèi)的做法，若是雙休日安排員工加班，可以安排員工調(diào)休，但是法定節(jié)假日加班必須以員工工資的三倍來支付加班費(fèi)，如不按規(guī)定支付，員工可能會利用《勞動合同法》規(guī)定的勞動者可以隨時(shí)解除勞動合同并獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)牧N情形中的未及時(shí)足額支付勞動報(bào)酬的這一情形，以工資中未支付加班工資為由要求解除勞動合同，并支付相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。此時(shí)，若企業(yè)被員工訴諸法庭或者仲裁庭，基本上都會遭遇敗訴。

本案中物業(yè)管理公司以事后安排吳先生補(bǔ)休為借口拒絕支付春節(jié)假日期間法定節(jié)假日的加班工資，明顯不符合法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)按不低于正常工作時(shí)間工資的三倍補(bǔ)發(fā)給錢先生加班工資。

（二）行政機(jī)關(guān)處罰風(fēng)險(xiǎn)

根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，企業(yè)安排加班不支付加班費(fèi)的，由勞動行政部門責(zé)令限期支付加班費(fèi)；逾期不支付的，責(zé)令企業(yè)按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向員工加付賠償金。

三、企業(yè)安排勞動者節(jié)假日加班的法律風(fēng)險(xiǎn)防范

（一）正確實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)制和不定時(shí)工作制

對于季節(jié)性生產(chǎn)和比較特殊的行業(yè)，企業(yè)通過實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)制，將加班時(shí)間平攤至淡季或其他空閑時(shí)間里，這樣可以有效控制加班費(fèi)的開支。由于實(shí)行不定時(shí)工時(shí)制的員工只有在法定節(jié)假日工作才需要支付加班費(fèi)，其他時(shí)間均不存在加班，這樣也就無需支付加班費(fèi)。因此，企業(yè)通過實(shí)行不定時(shí)工時(shí)制，也可以有效控制加班費(fèi)的開支。

（二）建立加班審批制度

建立加班審批制度，一方面可以控制加班，另一方面也可以控制實(shí)際未加班而需支付加班費(fèi)的情況的發(fā)生。在勞動爭議案件中，如果員工以考勤記錄顯示工作時(shí)間超過法定工作時(shí)間為由，向企業(yè)主張加班費(fèi)，如果企業(yè)已建立加班審批制度，那么企業(yè)則可以未經(jīng)審批不視作加班為由，有權(quán)拒絕支付加班費(fèi)。

四、總結(jié)

綜上所述，加班已經(jīng)成為現(xiàn)代企業(yè)一種常見的工作形態(tài)，因加班管理所引起的勞動爭議案件在所有勞動爭議案件中也占很高的比例，企業(yè)往往基于風(fēng)險(xiǎn)防控意識不足，處理加班爭議過程中存在失誤，導(dǎo)致在勞動糾紛仲裁或者訴訟中敗訴，最終承擔(dān)不必要的經(jīng)濟(jì)損失，因此企業(yè)在節(jié)假日安排員工加班時(shí)，應(yīng)做好相應(yīng)記錄，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定依法支付勞動者加班費(fèi)。

（作者單位：上海市恒業(yè)律師事務(wù)所）