【摘 要】：網(wǎng)絡(luò)金融是一種金融創(chuàng)新。它給我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶來了巨大的生命力，其基本模式P2P和公眾利益很可能涉及非法集資犯罪。由于互聯(lián)網(wǎng)的特點(diǎn)，互聯(lián)網(wǎng)金融背景下的非法集資犯罪具有周期短、影響大的特點(diǎn)。國(guó)家在打擊新犯罪的同時(shí)，必然會(huì)產(chǎn)生金融抑制的效果。

【關(guān)鍵詞】：互聯(lián)網(wǎng)金融 非法集資金融抑制

在過去的十年中，互聯(lián)網(wǎng)在中國(guó)的迅速發(fā)展。隨著互聯(lián)網(wǎng)用戶的不斷膨脹，發(fā)現(xiàn)了很多機(jī)會(huì)。金融業(yè)將不可避免地進(jìn)入“互聯(lián)網(wǎng)+”行列。阿里巴巴發(fā)展的余額寶業(yè)務(wù)，金融集團(tuán)設(shè)立的京東商城、百度和華夏基金項(xiàng)目都標(biāo)志著互聯(lián)網(wǎng)金融的崛起。但正是由于行業(yè)的快速發(fā)展和法律的滯后，近年來出現(xiàn)了監(jiān)管空白和監(jiān)管套利。刑法的底線屢屢觸動(dòng)。

1.互聯(lián)網(wǎng)金融的主要模式與刑法風(fēng)險(xiǎn)

在互聯(lián)網(wǎng)金融的運(yùn)作中，主要有三方：資本、平臺(tái)和投資者；管理涉及監(jiān)管部門和平臺(tái)公司，法律關(guān)系是多層次的。目前，互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展的主要模式有三種，即以股權(quán)融資為目的的小貸或分權(quán)的P2P，以及結(jié)算清算和融資的余額寶。其中，非法集資犯罪最有可能是集資模式和P2P模式。

傳統(tǒng)P2P僅起到中介作用，但近年來，由于監(jiān)管缺口、債權(quán)轉(zhuǎn)讓（平臺(tái)提供內(nèi)部擔(dān)保）、擔(dān)保類型（境外機(jī)構(gòu)提供的外部擔(dān)保）和自營(yíng)金融的類型。NG（平臺(tái)是私人項(xiàng)目融資）。傳統(tǒng)的中介模式最有可能成為非法集資的幫兇；債權(quán)轉(zhuǎn)讓容易構(gòu)成資金沉淀在資金運(yùn)用中非法吸收公共存款罪；融資擔(dān)保資格的缺失，可能被監(jiān)管部門取締，構(gòu)成未經(jīng)授權(quán)設(shè)立金融機(jī)構(gòu)的犯罪。

公共資金是指公眾通過互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)向公眾回報(bào)的資金，并承諾感恩、物性和公平?；ヂ?lián)網(wǎng)金融的推廣速度快，規(guī)模大，目標(biāo)不明確，難以控制股市規(guī)模。非法吸收公眾存款或者擅自發(fā)行股票和債券罪，是指發(fā)起人向特定的社會(huì)對(duì)象發(fā)行超過30股股票或者向特定對(duì)象發(fā)行超過200股股票而非法吸收公眾存款罪，得到證券管理部門的批準(zhǔn)。

2.互聯(lián)網(wǎng)金融背景下非法集資的新特征

（1）廣泛的利益相關(guān)者。由于互聯(lián)網(wǎng)的虛擬性具有空間突破的特點(diǎn)，網(wǎng)絡(luò)金融的非法集資具有三個(gè)層次，一個(gè)是受害人的數(shù)量，二是廣域，三個(gè)是涉及的大量案件。

（2）完全面向非特定公眾。罪犯和被害人之間沒有更多的熟人。網(wǎng)絡(luò)世界的虛擬性特征改變了傳統(tǒng)固定非法侵占罪中的犯罪人的特點(diǎn)和以普通熟人為基礎(chǔ)的被害人的犯罪特征，被害人和犯罪人的新特點(diǎn)是ST。流浪者。

（3）犯罪手段新穎，灰色地帶多。一方面，由于互聯(lián)網(wǎng)金融的不斷創(chuàng)新，余額寶成功地將第三方支付平臺(tái)與基金銷售公司相結(jié)合，為中小金融客戶提供了互聯(lián)網(wǎng)金融管理平臺(tái)。滿足群眾的經(jīng)濟(jì)需要。另一方面，由于對(duì)中國(guó)的法律對(duì)互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的滯后，有行業(yè)中的法律灰色地帶很多，而稍有不慎就會(huì)觸犯非法集資紅線。

3.當(dāng)前新法規(guī)的解讀與影響

2016年2月4日，國(guó)務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)和規(guī)范非法集資工作的意見是：加快民間融資和金融新業(yè)態(tài)建設(shè)，盡快出臺(tái)P2P網(wǎng)絡(luò)借貸、畜牧、融資等監(jiān)管規(guī)定。盡可能地促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)金融規(guī)范的發(fā)展。事實(shí)上，自2014起，國(guó)家就開始關(guān)注互聯(lián)網(wǎng)金融下非法集資犯罪，并采取了一系列積極措施。

（1）2014，兩所高等學(xué)校發(fā)布了《關(guān)于非法集資刑事案件適用法律（以下簡(jiǎn)稱“新意見”）的法律意見》，擴(kuò)大了互聯(lián)網(wǎng)金融活動(dòng)非法融資罪。第一，擴(kuò)大非法集資的客觀方面，行為認(rèn)定不再局限于積極主動(dòng)的資金和信息傳播?！胺湃巍毙袨橐矊ㄔ趦?nèi)。其次，新的觀點(diǎn)拓展了對(duì)“向公眾吸收資金”的原始刑事認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的原始解釋。員工內(nèi)部人員有吸收社會(huì)人員的目的，是為了吸收資金，也被定義為公眾。此外，行政部門對(duì)非法集資性質(zhì)的認(rèn)定并不是提起刑事訴訟的必要程序。最后，將共同犯罪界定為幫助非法吸收資金收取費(fèi)用。

雖然新的意見通過擴(kuò)大非法集資的罪名，增加了平臺(tái)公司和企業(yè)的責(zé)任，但也明顯增加了許多平臺(tái)的義務(wù)和犯罪的風(fēng)險(xiǎn)，許多新的模式很可能會(huì)失敗。觸犯了法律紅線。

（2）2015年12月，銀監(jiān)會(huì)同工業(yè)和信息化部、公安部、國(guó)家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室等部門研究起草并發(fā)布了《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)活動(dòng)管理暫行辦法（征求意見稿）》（下簡(jiǎn)稱“辦法”）。首先，該方法明確禁止了12種行為，包括沒有自籌資金、沒有資金池、沒有擔(dān)保，而P2P平臺(tái)的本質(zhì)是信息中介。其次，該方法規(guī)定，P2P平臺(tái)應(yīng)選擇符合條件的銀行金融機(jī)構(gòu)作為借款人和借款人的存款機(jī)構(gòu)，但支付渠道不一定要與銀行合作，因此“銀行+支付公司”仍然存在。較大的市場(chǎng)空間。最后指出，地方金融機(jī)構(gòu)應(yīng)承擔(dān)轄區(qū)內(nèi)P2P的具體監(jiān)管職能，包括備案管理、規(guī)范指導(dǎo)、風(fēng)險(xiǎn)防范和處置。

這是互聯(lián)網(wǎng)金融與刑法邊界的又一次劃界。然而，新法案主要針對(duì)P2P模型，對(duì)該模型的控制和識(shí)別仍處于相對(duì)模糊的狀態(tài)，而在草案中投資者補(bǔ)償和信息披露的具體指標(biāo)尚不明確。

（3）總的來說，一系列新的規(guī)定和解釋表明我國(guó)正在加強(qiáng)對(duì)互聯(lián)網(wǎng)金融的有效監(jiān)管。但是，應(yīng)該看到，刑法的規(guī)定和在中國(guó)刑法法益的保護(hù)體現(xiàn)在金融約束的概念，而不是通過互聯(lián)網(wǎng)金融體現(xiàn)了金融創(chuàng)新的概念一致。非法集資的規(guī)定是在對(duì)中國(guó)的資本市場(chǎng)建立之初建立。為了保證國(guó)家對(duì)金融資源的控制和金融體系的保護(hù)，它有強(qiáng)大的宏觀調(diào)控來促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。然而，隨著中國(guó)資本市場(chǎng)的逐步成熟，對(duì)公共投資的需求和小微企業(yè)的融資需求得到改善?；ヂ?lián)網(wǎng)金融的出現(xiàn)對(duì)提高金融資源配置效率起到了積極的作用。

筆者認(rèn)為，前幾年的蓬勃發(fā)展與監(jiān)管差距有一定的關(guān)系，超額非法集資犯罪的罪名可能會(huì)阻礙互聯(lián)網(wǎng)金融的蓬勃發(fā)展。從網(wǎng)絡(luò)金融的特點(diǎn)以及刑事立法與非法集資司法的匹配關(guān)系來看，現(xiàn)行非法集資收費(fèi)過大，入罪門檻太低。雖然網(wǎng)絡(luò)非法集資的社會(huì)危害性很大，主要原因不是互聯(lián)網(wǎng)金融行為本身，而是基金收集者與投資者之間的信息不對(duì)稱。應(yīng)從平臺(tái)的資格審計(jì)義務(wù)和項(xiàng)目發(fā)起人的信息披露義務(wù)入手，完善刑法，真正實(shí)現(xiàn)普惠金融。

【參考文獻(xiàn)】：

（1）《淺議互聯(lián)網(wǎng)金融背景下的非法集資問題》，陸琪，《科技與法律》，2014年第3期

（2）《論互聯(lián)網(wǎng)金融刑法規(guī)則的“兩面性”》，劉憲權(quán)，《法學(xué)家》，2014年第5期

（3）《互聯(lián)網(wǎng)金融的法律分析》，鄭旭江，《西華大學(xué)學(xué)報(bào)》，2014年11月

作者簡(jiǎn)介：丁驛然（1994— ），女，籍貫：河南信陽，中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)在讀碩士，湖北省武漢市， 研究方向：刑法