賈國強

長生生物重大疫苗事件發(fā)生后，投資者關(guān)心的一大問題是該公司會退市嗎？如果退市，依據(jù)是什么？

答案應(yīng)該是肯定的，而且將有明確的法律依據(jù)。今年3月份，證監(jiān)會和滬深交易所對2014年制定的退市制度進行完善，并公開征求意見。其中，將有關(guān)上市公司因欺詐發(fā)行、重大信息披露違法暫停上市、終止上市具體情形的規(guī)定，補充修改為“上市公司構(gòu)成欺詐發(fā)行、重大信息披露違法或者其他重大違法行為的，證券交易所應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依法作出暫停、終止公司股票上市交易的決定”，即上市公司被暫?；蚪K止上市交易的原因，除了原有的欺詐發(fā)行、重大信披違法外，又新增加了“其他重大違法行為”一項。

最近4個月內(nèi)，已經(jīng)有*ST吉恩（600432.SH）、*ST昆機（600806.SH）、*ST烯碳（000511）、*金亞（300028.SZ）、*ST百特（002323.SZ）等5只股票被啟動退市程序。其中，前3只退市的原因是連續(xù)3年虧損，后兩只均因欺詐發(fā)行、重大信披違規(guī)被啟動強制退市程序，并且還皆因涉嫌“重大違法行為”而被重罰。

6月26日，證監(jiān)會官網(wǎng)稱依法向公安機關(guān)移送金亞科技涉嫌欺詐發(fā)行犯罪案件。證監(jiān)會調(diào)查發(fā)現(xiàn)，金亞科技通過虛構(gòu)客戶、虛構(gòu)業(yè)務(wù)、偽造合同、虛構(gòu)回款等方式虛增收入和利潤，騙取首次公開發(fā)行核準(zhǔn)。其中2008年、2009年1月至6月虛增利潤金額分別達(dá)到3736萬元、2287萬元，分別占當(dāng)期公開披露利潤的85%、109%。上述行為涉嫌構(gòu)成欺詐發(fā)行股票罪。調(diào)查還發(fā)現(xiàn)，金亞科技和相關(guān)人員還存在偽造金融票證、挪用資金以及違規(guī)披露、不披露重要信息等犯罪嫌疑。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，證監(jiān)會決定將金亞科技及相關(guān)人員涉嫌欺詐發(fā)行等犯罪問題移送公安機關(guān)依法追究刑事責(zé)任。

7月6日，證監(jiān)會官網(wǎng)稱依法向公安機關(guān)移送雅百特及相關(guān)人員涉嫌證券犯罪案件。雅百特為了實現(xiàn)重組上市業(yè)績承諾，2015年至2016年9月通過虛構(gòu)境外工程項目、虛構(gòu)國內(nèi)及出口建筑材料貿(mào)易、偽造工程合同和銷售回款等方式虛增營業(yè)收入合計約5.8億元，虛增利潤約2.6億元。證監(jiān)會認(rèn)為，上述行為涉嫌構(gòu)成違規(guī)披露、不披露重要信息罪，并按照相關(guān)規(guī)定決定將雅百特及相關(guān)人員涉嫌證券犯罪案件移送公安機關(guān)依法追究刑事責(zé)任。

證監(jiān)會退市新規(guī)征求意見“打補丁”

在今年證券監(jiān)管部門擬增加對上市公司“重大違法行為”強制退市的新規(guī)下，還會有公司因此“告別”A股嗎？

上海創(chuàng)遠(yuǎn)律師事務(wù)所高級合伙人許峰律師對《中國經(jīng)濟周刊》記者介紹說：“因生產(chǎn)經(jīng)營重大違法，目前還不能導(dǎo)致退市，但證監(jiān)會正在征求意見的退市新規(guī)涉及了這一問題，如果證監(jiān)會的退市新規(guī)近期落地，也不排除有公司因信披之外的‘重大違法行為而退市的可能性。”

“今年的新規(guī)強化了上市公司‘重大違法行為的退市力度，這個法不光是《證券法》，還應(yīng)該包括其他法律，如《藥品管理法》等。如果確實違反《藥品管理法》，這也是重大違法的表現(xiàn)?！敝袊嗣翊髮W(xué)商法研究所所長劉俊海對《中國經(jīng)濟周刊》記者說，“當(dāng)然，具體退市的決定是由上市公司所在的證券交易所決定。如果交易所決定啟動退市程序，會有具體說明法律根據(jù)和事實根據(jù)；如果不決定退市，面對公眾疑問，交易所也會說明理由?！?/p>

北京師范大學(xué)公司治理與企業(yè)發(fā)展研究中心主任高明華教授認(rèn)為，“公司如果被證實有重大違法行為，即使不退市，也很可能面臨重組。”他向《中國經(jīng)濟周刊》記者分析說，這種公司至少會面臨4種結(jié)果：

其一是消費者的索賠。但由于消費者的分散性和取證的困難，以及法律的懲治力度不大，最終的索賠額可能不大。

其二是股價崩盤。涉嫌重大違法的公司股價急劇下跌，如果不停牌，可能會連續(xù)出現(xiàn)跌停?？梢哉f，投資者對公司的預(yù)期已經(jīng)極不穩(wěn)定，甚至是悲觀。如果缺乏有效的手段重樹投資者信心，則最終會走向崩盤。

其三是投資者的索賠。投資者的巨額索賠是可預(yù)期的，因為重大違法事件將造成投資者重大損失，而且這種損失還可能進一步擴大。因此，投資者向公司提出巨額索賠幾乎是可以肯定的。

其四是監(jiān)管機構(gòu)的重罰。若公司對消費者的傷害坐實，監(jiān)管機構(gòu)的處罰是可預(yù)期的。不僅如此，若公司還涉及信息披露違規(guī)，即隱匿信息、發(fā)布不真實信息、信息披露不及時等，監(jiān)管機構(gòu)的處罰將不僅是罰款，還很可能有嚴(yán)厲的行政處罰，或由司法機關(guān)作出刑事處罰。

上市公司重大違法的機制隱患：一人兼任董事長、總經(jīng)理、財務(wù)總監(jiān)

一般上市公司在出現(xiàn)重大違法事件時，其內(nèi)部控制是否存在缺陷都會成為外界質(zhì)疑的焦點。長生生物這次疫苗事件發(fā)生后，外界驚奇地發(fā)現(xiàn)，高俊芳竟同時擔(dān)任長生生物的董事長、總經(jīng)理和財務(wù)總監(jiān)。

這種一人兼任上市公司數(shù)個重要職位的情形不是個案。今年年初，三五互聯(lián)（300051）董事長、總經(jīng)理龔少暉因自2016年4月9日代理公司董秘和財務(wù)總監(jiān)，曾被深交所下發(fā)關(guān)注函，要求三五互聯(lián)說明“在董事會秘書和財務(wù)總監(jiān)長期空缺的情況下，公司如何保證公司治理結(jié)構(gòu)、信息披露和財務(wù)內(nèi)部控制機制的有效運作，以及董事長長期代行相關(guān)職責(zé)是否能夠保證勤勉盡責(zé)”。

劉俊海教授認(rèn)為，重要崗位合一，看似給股東省錢了，實則破壞了公司治理的權(quán)力制衡。雖然同一人擔(dān)任董事長、總經(jīng)理和財務(wù)總監(jiān)并不違反目前《公司法》的規(guī)定，但不符合最佳上市公司治理的基本原則，“上市公司治理最重要的就是權(quán)力制衡，三個重要職務(wù)‘一肩挑容易導(dǎo)致大權(quán)獨攬。在評價上市公司治理標(biāo)準(zhǔn)時，應(yīng)該完善這方面規(guī)定。各地證監(jiān)局對轄區(qū)上市公司進行日常巡查時，應(yīng)當(dāng)把這種公司治理不完善現(xiàn)象通過行政指導(dǎo)的柔性監(jiān)管方式進行警示。”

高明華教授舉例說，若董事長、總經(jīng)理、財務(wù)總監(jiān)這種重要崗位由同一人擔(dān)任，將使董事會、經(jīng)理層和財務(wù)總監(jiān)失去獨立性，“從現(xiàn)代公司治理角度，董事長是董事會和股東大會的召集人，董事會要代表股東和其他利益相關(guān)者作出戰(zhàn)略決策，并對經(jīng)理層進行監(jiān)督，必須具有獨立性。經(jīng)理層在遵紀(jì)守法合規(guī)和服從董事會戰(zhàn)略決策的前提下，也要保持獨立性，既是為了明晰責(zé)任，也是為了發(fā)揮經(jīng)理層的最大潛能。財務(wù)總監(jiān)保持獨立性，是為了防止財務(wù)造假，向投資者和公眾提供真實、及時、全面的財務(wù)信息。正因如此，在發(fā)達(dá)國家，財務(wù)總監(jiān)一般是向董事會的審計委員會負(fù)責(zé)，而不是向總經(jīng)理負(fù)責(zé)。”

高明華介紹，內(nèi)部控制體系包括不同利益相關(guān)者之間合理的財權(quán)配置、嚴(yán)格的財務(wù)控制和監(jiān)督等內(nèi)容，而內(nèi)控體系的實現(xiàn)取決于公司治理機構(gòu)的合理搭配、相互制約，以及彼此制衡，“一些企業(yè)內(nèi)部，不同公司治理機構(gòu)交叉嚴(yán)重，高度重合，內(nèi)控根本無從談起。權(quán)力都掌握在一人或一個家族手中，怎么能夠?qū)崿F(xiàn)彼此制衡？在缺乏制衡的情況下，大股東通過侵害中小股東和其他利益相關(guān)者的利益而中飽私囊，屬于大概率事件?！?/p>

責(zé)編：周琦