劉夢婷

知識產(chǎn)權(quán)刑事追訴標(biāo)準(zhǔn)的適用存有漏洞，《關(guān)于經(jīng)濟犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》f 2010年5月7日已失效，.]、《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（一）（二）》等文件的出臺，進一步澄清了知識產(chǎn)權(quán)犯罪的具體追訴標(biāo)準(zhǔn)。但由于現(xiàn)行法對于知識產(chǎn)權(quán)移交罪名規(guī)定不周延，實務(wù)部門對于知識產(chǎn)權(quán)犯罪的罪狀在找法時存有多種障礙。

一、知識產(chǎn)權(quán)犯罪追訴標(biāo)準(zhǔn)解讀

（一）假冒注冊商標(biāo)罪。本罪的主體是一般主體，即自然人和單位均能構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪，本罪主觀方面只能是故意，一般具有營利的目的。本罪的立案標(biāo)準(zhǔn)為：①非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上或者違法所得數(shù)額在三萬元以上的；②假冒兩種以上注冊商標(biāo)，非法經(jīng)營數(shù)額在三萬元以上或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的；⑧其他造成惡劣影響的情況。

（二）銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪。本罪侵犯的客體是復(fù)雜客體，即國家商標(biāo)管理秩序和商標(biāo)注冊人的商標(biāo)專用權(quán)。本罪的立案標(biāo)準(zhǔn)為銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品，銷售金額在五萬元以上的。

（三）非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識罪。本罪侵犯的客體，是國家對商標(biāo)的管理制度和他人注冊商標(biāo)的專用權(quán)。本罪追訴標(biāo)準(zhǔn)為：①偽造.擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造注冊商標(biāo)標(biāo)識數(shù)量在2萬件以上，或者非法經(jīng)營數(shù)額在5萬元以上，或者違法所得數(shù)額在3萬元以上；②其他造成惡劣影響的情況。

（四）假冒專利罪。本罪侵犯的客體是他人的專利權(quán)和國家的專利管理制度。假冒他人專利，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：①非法經(jīng)營數(shù)額在20萬元以上；②違法所得數(shù)額在10萬元以上的；③給專利權(quán)人造成直接經(jīng)濟損失50萬元以上的；④有其他嚴(yán)重情節(jié)或惡劣影響的。

（五）侵犯著作權(quán)罪。以營利為目的，有下列侵犯著作權(quán)情形之一，應(yīng)當(dāng)予以立案①違法所得數(shù)額在3萬元以上；②非法經(jīng)營數(shù)額在5萬元以上；③未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行，復(fù)制品數(shù)量合計在500份（張）以上的；④造成其他嚴(yán)重后果的。

（六）銷售侵權(quán)復(fù)制品罪。本罪侵犯的客體，是著作權(quán)人或鄰接權(quán)人享有的著作權(quán)或鄰接權(quán)，國家文化市場的管理秩序。本罪立案標(biāo)準(zhǔn)為：①個人違法所得數(shù)額在10萬元以上；②單位違法所得數(shù)額在50萬元以上。

（七）侵犯商業(yè)秘密罪。本罪侵犯的客體是國家對商業(yè)秘密權(quán)利人的無形資產(chǎn)專有權(quán)和社會主義市場的管理秩序。追訴條件為：①給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成50萬元以上的損失；②致使權(quán)利人破產(chǎn)或者造成其仳嚴(yán)重后果的。

二、知識產(chǎn)權(quán)犯罪追訴標(biāo)準(zhǔn)存在的問題

按照我國刑法的規(guī)定，侵犯知識產(chǎn)權(quán)的犯罪有七種，對于上述罪名及其構(gòu)成要件，司法解釋有詳細(xì)論述。雖然行政執(zhí)法機關(guān)一致認(rèn)為應(yīng)熟悉司法解釋，掌握其規(guī)定，但是具體到不同的行政執(zhí)法機關(guān)，還存在司法解釋之規(guī)定雖然詳細(xì)但是過于泛化，很難統(tǒng)一把握的問題。

非法經(jīng)營罪和假冒偽劣商品罪與侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的關(guān)系。三者之間的競合和交叉關(guān)系是導(dǎo)致執(zhí)法人員很難清晰認(rèn)定知識產(chǎn)權(quán)犯罪的重要因素。在實踐中，大量侵犯知識產(chǎn)權(quán)的犯罪實際上是以生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪、非法經(jīng)營罪來進行移送的。

（二）對于現(xiàn)代信息技術(shù)條件下的違法犯罪行為定性較難。現(xiàn)代信息技術(shù)的發(fā)展對侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪構(gòu)成要件的認(rèn)定提出了嚴(yán)峻挑戰(zhàn)。

（三）侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪具體移送標(biāo)準(zhǔn)的問題。由于現(xiàn)行法律對于侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪具體移交標(biāo)準(zhǔn)通過司法解釋規(guī)制，行政執(zhí)法機關(guān)很難掌握具體移交標(biāo)準(zhǔn)。

（四）侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪移交標(biāo)準(zhǔn)中相應(yīng)條件的判定問題。理論上講，判定是否構(gòu)成侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪，主要依據(jù)侵權(quán)復(fù)制品的數(shù)量、非法經(jīng)營數(shù)額、違法所得額和其他違法情節(jié)等法律事實來具體進行。然而，侵權(quán)復(fù)制品數(shù)量、非法經(jīng)營額、違法所得額等事實的認(rèn)定卻成為法律上的難題，使得執(zhí)法機關(guān)在認(rèn)定是否犯罪的問題上陷入困境。

三、知識產(chǎn)權(quán)犯罪追訴標(biāo)準(zhǔn)之完善措施

（一）明確案件中所移送的罪名。將知識產(chǎn)權(quán)犯罪誤視為生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪、非法經(jīng)營罪移送的主要原因在于侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪與生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪、非法經(jīng)營罪在侵犯客體上有一定的差異，但在客觀行為表現(xiàn)、犯罪對象等方面存在著一定的交叉、牽連與競合。因此，行政機關(guān)的工作人員要嚴(yán)格區(qū)別幾種罪名的差異，按照正確、合理的罪名進行移送。

（二）提高部門執(zhí)法工作人員的專業(yè)技術(shù)水平，聘請專家參與案件分析。一方面要加大知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法隊伍的建設(shè)，引進和培養(yǎng)各部門自己優(yōu)秀的技術(shù)性或?qū)ｉT性人才；另一方面，聘請知識產(chǎn)權(quán)和科學(xué)技術(shù)方面的專家學(xué)者對于執(zhí)法機關(guān)明確案件性質(zhì)、把握案件情節(jié)、科學(xué)安排案件移送程序必將有所裨益。

（三）統(tǒng)一待售侵權(quán)商品價值的計算標(biāo)準(zhǔn)。執(zhí)法部門應(yīng)該適用“兩高”司法解釋，即按照標(biāo)價或者已經(jīng)查清的侵權(quán)產(chǎn)品的實際銷售平均價格計算。侵權(quán)產(chǎn)品沒有標(biāo)價或者無法查清其實際銷售價格的，按照被侵權(quán)產(chǎn)品的市場中間價格計算。在調(diào)查市場中間價格有困難時，應(yīng)從公平角度出發(fā)，引進經(jīng)濟學(xué)中對于商品評估和市場評估的一般原理，對于侵權(quán)商品的價格參考“與假冒商品同類等質(zhì)的商品或可代替商品的價格”來計算。

（四）適當(dāng)擴大執(zhí)法主體的自由裁量權(quán)。發(fā)揮追訴標(biāo)準(zhǔn)中“社會危害性”的罪質(zhì)要件的功能，賦予行政執(zhí)法機關(guān)確立移送標(biāo)準(zhǔn)和公安機關(guān)判定立案標(biāo)準(zhǔn)時的一定限度的自由裁量權(quán)。特別是對于行政執(zhí)法機關(guān)和公安機關(guān)難以確定主觀過錯的情形，可以賦予執(zhí)法人員自由裁量權(quán)，依照“高度概然”和“社會常識”等原則性和抽象性的規(guī)范進行認(rèn)知。

（五）確定適格的、權(quán)威的、統(tǒng)一的價格鑒定機構(gòu)。鑒定機構(gòu)的統(tǒng)一直接關(guān)系知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法尺度以及執(zhí)法效果的公平和公正。應(yīng)該結(jié)合行政案件或者刑事案件的辦案需要，指定一個權(quán)威的、適格的、統(tǒng)一的價格鑒定機構(gòu)。將實踐中違法案件的物品價格控制在一個確定的范圍之類，堅決杜絕不同鑒定機構(gòu)對統(tǒng)一物品有不同的鑒定結(jié)果現(xiàn)象的出現(xiàn)。