金惹古

（江西理工大學(xué)，江西贛州 341000）

1 引言

性從原始的雜交、濫交的自由到以一種對(duì)彼此性行為得以保障、約束手段而結(jié)成的婚姻再到以享受為目的的社會(huì)性現(xiàn)象的變化，“飽暖思淫欲”，這是社會(huì)發(fā)展，時(shí)代變化的必然結(jié)果。誠(chéng)然，在現(xiàn)實(shí)生活一些超常規(guī)的性行為頻遭非議，主張將賣(mài)淫嫖娼入罪化的呼聲愈發(fā)高漲。法不禁止皆自由，在沒(méi)有法律明確規(guī)定違法、犯罪的情況下，法律應(yīng)該最大限度地去尊重并保護(hù)人的實(shí)質(zhì)性權(quán)利，這樣的法律我們可以視之為善法。超常規(guī)的性行為并未侵害到他人正當(dāng)利益，無(wú)侵害對(duì)象也就無(wú)所謂犯罪，至于違法，違背公序良俗，他們并未在公眾場(chǎng)合進(jìn)行相關(guān)行為。并且現(xiàn)在規(guī)定每個(gè)酒店、賓館必須放置安全套，且我國(guó)在性權(quán)利方面也是盡力回避的態(tài)度。然而在司法實(shí)踐中諸多司法不當(dāng)侵害人權(quán)，引發(fā)“惡法亦法”“惡法非法”的爭(zhēng)議。

2 少數(shù)人性釋放必要性的現(xiàn)實(shí)分析

2.1 從單身者角度分析性釋放的必要性

2.1.1 處于弱勢(shì)地位的單身男性釋放

在調(diào)查16歲到20歲單身男性2868人后發(fā)現(xiàn)，他們的平均性釋放頻率為每星期3.35次。然而中國(guó)千千萬(wàn)萬(wàn)的男性并不是都有了性伴侶，有些人根本就找不到性釋放的對(duì)象。就以下幾個(gè)方面對(duì)處于弱勢(shì)地位的單身者性釋放的必要性分析。

（1）高額的彩禮。病態(tài)的婚嫁觀念滋生。伴隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，人們物質(zhì)生活水平不斷提高，對(duì)物質(zhì)需求的渴望，人們往往經(jīng)不住豐富物質(zhì)利益的誘惑，攀比成風(fēng)，扭曲了傳統(tǒng)的婚嫁觀念，以致社會(huì)各地普遍出現(xiàn)“天價(jià)彩禮”的現(xiàn)象。而國(guó)家并未明確限制彩禮額度的規(guī)定。高額彩禮導(dǎo)致很多適婚男找不到對(duì)象，采取商業(yè)性行為在很大程度上受收入狀況的影響，即收入在1000元以下的男性比1000元以上的男性更易發(fā)生商業(yè)性行為。

（2）男女婚姻梯度模式。現(xiàn)代男女婚姻梯度越發(fā)明顯。因存在“婚姻梯度模式”，即女性往往傾向與經(jīng)濟(jì)條件較好的男性結(jié)婚，因此導(dǎo)致了經(jīng)濟(jì)條件較差的男性很難找到合適自己的結(jié)婚對(duì)象，使得我國(guó)歷史上一直存在著“婚姻擠壓”的問(wèn)題。28歲以上的單身男性在中國(guó)農(nóng)村性別失衡背景下，由于遭到婚姻擠壓，很難得到正常、穩(wěn)定的性生活，商業(yè)性行為被用來(lái)作為一種有效的替代和補(bǔ)救措施來(lái)滿足其性需求。

（3）男女比例失衡。據(jù)2014年末的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，中國(guó)大陸女性人口66703萬(wàn)人，男性人口70079萬(wàn)人，女性人口比男性少3376萬(wàn)人。男女比例的失衡也是導(dǎo)致單身男性數(shù)量增多的原因之一。另外，婚配具有強(qiáng)烈的時(shí)空樊籬。在古代，一般婚配的范圍不會(huì)超過(guò)10公里，就現(xiàn)代交通工具、通訊工具發(fā)達(dá)的情況下，大多數(shù)的婚配空間不會(huì)超過(guò)100公里。特別是80、90年后的婚姻半徑明顯逾越了區(qū)域的限制。在同一地區(qū)存在經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢(shì)男性人群對(duì)經(jīng)濟(jì)劣勢(shì)男性人群形成一種婚配擠壓現(xiàn)象，所以婚姻半徑及經(jīng)濟(jì)差異所帶來(lái)的擠壓?jiǎn)栴}，導(dǎo)致在男女比例嚴(yán)重失衡的地區(qū)，男性單身數(shù)量更加突出。

2.1.2 厭婚單身男女性釋放的必要性

隨著時(shí)代的變化，思想觀念更新迅速，厭婚隊(duì)伍不斷龐大，厭婚群體為實(shí)現(xiàn)性釋放難免會(huì)進(jìn)行商業(yè)性行為，找一名或多名單身對(duì)象作為性伴侶卻不以結(jié)婚為目的，給以對(duì)方一定的物質(zhì)、財(cái)物作為報(bào)酬，或者沒(méi)有回報(bào)只是單純與其長(zhǎng)期共同生活，他們的此種行為并未造成任何法益侵害的結(jié)果，而且我國(guó)對(duì)待非婚同居關(guān)系的態(tài)度是持不予制裁、不支持、不禁止、不干涉，這足以說(shuō)明我國(guó)立法己經(jīng)拋棄了禁止和懲罰非婚同居的法律。

2.2 從異地工的角度分析性釋放的必要性

早在春秋時(shí)期，為了解決軍營(yíng)士兵的生理問(wèn)題，越王勾踐頒布的一條流傳千年法規(guī)。越王勾踐伐吳時(shí)專門(mén)找來(lái)寡婦到軍營(yíng)里提升士氣，此時(shí)達(dá)到“淫妓”的最高起源。漢武帝甚至在軍隊(duì)中成立了專門(mén)的機(jī)構(gòu)來(lái)安置淫妓。

舒適產(chǎn)生戰(zhàn)斗力同樣適用于現(xiàn)代的異地工。大量異地工與自己的性伴侶長(zhǎng)期分離而居，他們?cè)谕膺M(jìn)行商業(yè)性行為有的是經(jīng)過(guò)性伴侶許可的。人類(lèi)的性需求和呼吸一樣正常，性權(quán)利是最基本的人格權(quán)利之一，人人享有和行使性權(quán)利，這是個(gè)人生存、發(fā)展和健康的權(quán)利。解決異地工性需求應(yīng)得到保障，應(yīng)充分尊重異地工的正常需要，使他們?cè)诜敝氐墓ぷ骱蛦握{(diào)的生活環(huán)境中保持身心健康。法律應(yīng)從人性化的角度出發(fā)，確保異地工性權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，如此對(duì)整個(gè)家庭、對(duì)社會(huì)的穩(wěn)定，都是具有重要意義的。這用制度來(lái)落實(shí)國(guó)家的人權(quán)是保障基本人權(quán)的實(shí)質(zhì)責(zé)任，要求保障人權(quán)的原則充分體現(xiàn)在立法、執(zhí)法和司法制度中，它要求取消與尊重和保障人權(quán)的憲法規(guī)定不符的所有法律、條例、制度和政策。在任何情況下，任何權(quán)力機(jī)關(guān)都不得無(wú)視和侵犯公民的合法權(quán)利，任何侵權(quán)行為都應(yīng)依法起訴。

因此，沒(méi)有合理的性宣泄的社會(huì)，是不安寧、不和諧的社會(huì)，也不會(huì)是高效率的社會(huì)。

2.3 從同性戀者角度分析性釋放的必要性

2014年，北京市海淀區(qū)人民法院辦理的首例“矯正治療同性戀”侵權(quán)案件中原告勝訴，這一案例是將同性戀?gòu)奈覈?guó)精神病學(xué)詞典中刪除后的又一個(gè)提升。同性戀的合法性在一些歐美國(guó)家的法律中得以明確規(guī)定，認(rèn)可同性戀的婚姻，而在我國(guó)暫無(wú)認(rèn)可同性戀結(jié)婚的土壤，但這并非意味著同性戀行為是違法的。

比如，甲乙為夫妻，第一種情況：寬容自己的同性戀伴侶。乙為同性戀，甲乙皆不愿離婚，作為異性戀的甲對(duì)乙作出最大限度的寬容，允許乙在外找同性戀。第二種情況：零容忍自己的同性戀伴侶。甲不允許乙找同性伴侶，甲乙亦不想離婚，那么乙為實(shí)現(xiàn)自己的性需要，私自與同性發(fā)生商業(yè)性行為或長(zhǎng)期與同性生活。

我國(guó)婚姻法解釋(一)里規(guī)定:婚姻法第三條、第三十二條、第四十六條規(guī)定“有配偶者與他人同居”專指與婚外異性；而婚姻法第四條夫妻的忠實(shí)是倡導(dǎo)性條款不具有法律義務(wù)性，不能單就違背忠實(shí)義務(wù)起訴。因此如果一個(gè)同性戀者為了減少自己的社會(huì)壓力進(jìn)入婚姻而對(duì)配偶不忠實(shí)，或者婚后長(zhǎng)期與同性同居或通過(guò)商業(yè)性行為與志同道合的同性進(jìn)行性生活，那么他的異性配偶就受到了傷害卻不能尋求法律的保護(hù)與獲得補(bǔ)償。不少同性戀的對(duì)象長(zhǎng)期處于家庭冷暴力中。我國(guó)的婚姻法一方面剝奪了同性戀者享有和異性戀同樣權(quán)利的資格，同時(shí)又使得他們可以傷害異性的婚姻配偶而不必承擔(dān)責(zé)任。

我國(guó)并沒(méi)有對(duì)同性戀有專門(mén)的法律規(guī)定，在現(xiàn)實(shí)生活中同性戀是被大眾道德所指責(zé)的，不光是平民百姓，連司法人員也難免會(huì)把同性戀看成另類(lèi)。同性戀的性取向盡管不同于異性戀，但作為我國(guó)的合法公民，也固然是享有人權(quán)的合格主體。法律只有在能夠體現(xiàn)尊重和保護(hù)公民的人身自由、人格尊嚴(yán)、民主權(quán)利和自由以及一切社會(huì)和經(jīng)濟(jì)權(quán)利，使法律的存在是客觀的、有價(jià)值的、合法的。今天，隨著人權(quán)的不斷發(fā)展，同性戀者作為一種不干涉社會(huì)、國(guó)家或他人的行為，應(yīng)該有自己的生活空間，在私生活中不受歧視或妨害。在法律上同等享有基本權(quán)利的保障。歐洲各國(guó)看待同性戀者的立場(chǎng)是與世界人權(quán)發(fā)展潮流相符的，在這一點(diǎn)上，對(duì)我國(guó)對(duì)待同性戀的開(kāi)端應(yīng)當(dāng)有所啟示。

3 結(jié)語(yǔ)

綜上這些客存在的現(xiàn)實(shí)，不是用道德倫理就能夠隨意予以評(píng)判的，更不是運(yùn)用法律懲罰手段就能予以消除的，況且我國(guó)法律在性行為的領(lǐng)域上持積極且謹(jǐn)慎的態(tài)度。

公權(quán)力有時(shí)在保護(hù)公民的性權(quán)利和社會(huì)秩序的宗旨上有沖突。因此，必須在維護(hù)公民權(quán)利和維護(hù)秩序之間保持平衡，嚴(yán)格限制公權(quán)力對(duì)私人領(lǐng)域的介入。由著名古典自由主義思想家密爾提出的確立自由的“傷害原則”，其認(rèn)為所有人享有的自由應(yīng)當(dāng)遵循兩個(gè)基本原則：一是個(gè)人的行為只要不干涉他人的合法權(quán)益，個(gè)人就有完全的行動(dòng)自由，無(wú)須向社會(huì)負(fù)責(zé)；其他人不被允許干涉這種行為，最多應(yīng)該勸告、勸說(shuō)和回避。二是惟有當(dāng)個(gè)人的行為危害到他人利益時(shí)，個(gè)人才應(yīng)該被社會(huì)或法律懲罰，社會(huì)也只有在這個(gè)時(shí)候，才對(duì)行為人有裁判權(quán)，他人才能對(duì)個(gè)人予以施加強(qiáng)制力量。

人們合理地被期望去做或不做的行為應(yīng)當(dāng)是法治所要求和禁止的。而對(duì)于上述的少數(shù)人來(lái)說(shuō)，對(duì)于性釋放方面，他們并不符合被期望去做到潔身自好，不去采取必要措施（除侵害他人性權(quán)利）外的性釋放的途徑。為了預(yù)防侵害他人性行為的犯罪，穩(wěn)定社會(huì)文明，社會(huì)大局的需要，進(jìn)行嚴(yán)打是可以的，但是在嚴(yán)打過(guò)程中希望對(duì)沒(méi)有侵害他人法益的非常規(guī)的性行為予以寬容，理性地對(duì)待他人的性權(quán)利。

注釋

①這些超常規(guī)的性行為主要是指賣(mài)淫嫖娼（商業(yè)性行為）、同性戀、包養(yǎng)等間的性行為。

②雅晴.TOP數(shù)碼.中國(guó)單身男女2016年—2017年全國(guó)男女比例數(shù)據(jù),2016,10,10.

③老閆說(shuō)歷史：http://m.xiguaapp.com/group/6483696300071059981/?iid=16808493530&app=news_article&wxshare_count=1&tt_from=weixin&utm_source=weixin&utm_medium=toutiao_android&utm_ campaign=client_share.

④此處異地工包括：有為城市建設(shè)作出巨大貢獻(xiàn)的農(nóng)民工；有由公司、單位派遣至外地長(zhǎng)期工作的等（該分析僅限于已婚異地工）。

⑤中國(guó)首例同性戀矯正案宣判 外媒：歷史性時(shí)刻_新浪新聞。

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