摘 要 我國最低資本制度從立到廢并不是制度進步的一個過程，最低資本制度發(fā)揮過重要的社會經(jīng)濟功能不可否認，而是立法者對安全和效率的不同的價值選擇，是順應國情的具體表現(xiàn)，不僅符合世界的發(fā)展潮流，也極大的促進我國社會經(jīng)濟的發(fā)展。但是曾經(jīng)作為保護債權(quán)人利益的重要手段，其廢除后所留下的法律空白必須得到調(diào)整，此時應當充分發(fā)揮法人人格否認制度、資本維持原則、資產(chǎn)信用、信息披露等制度的作用，重構(gòu)債權(quán)人利益保護制度。

關(guān)鍵詞 公司 債權(quán)人 利益 立法 價值選擇

作者簡介：向海霞，中南財經(jīng)政法大學法學院法學專業(yè)2015級本科生，研究方向：民商法。

中圖分類號：D922.29 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.05.270

一、公司資本的基本理念

隨著社會經(jīng)濟的迅速發(fā)展，“資本”一詞成為社會生活的熱點詞匯，在不同的領(lǐng)域?qū)W者們也給予了不同的定義，本文僅從法學視角著手，是指由公司章程確定并明確載明的股東出資總額。公司資本是公司自有的獨立財產(chǎn)，來源于股東出資，表現(xiàn)為一定的數(shù)額且相對確定，由章程確定并載明。公司資本對公司有重要意義，是其有效運營的重要的物質(zhì)保障，同時也是對外獨立承擔民事法律責任、保障債權(quán)人利益的最低界限和擔保。

公司資本主要有注冊資本、授權(quán)資本、實繳資本和發(fā)行資本四種不同的表現(xiàn)形態(tài)。其中注冊資本在不同的資本制度下內(nèi)涵有所區(qū)別，法定資本制下其為真正資本、實有資本，而授權(quán)資本制下則為名義資本。

法定最低資本額制度是法律對公司設(shè)立的最低限額要求，公司的成立以股東實繳或認繳該數(shù)額的資本為前提。正如江平教授所說：“現(xiàn)代企業(yè)的核心是資本企業(yè)” ，公司資本搭建了公司的基本框架，它既是公司能夠成立并開始正常運轉(zhuǎn)的基本物質(zhì)條件，是公司取得獨立法人人格的前提條件，又體現(xiàn)了公司股東對公司的責任界限，也是公司信用的彰顯。

然而以趙旭東教授為代表的另一些公司法學者則表示，這種強調(diào)資本信用、構(gòu)造“資本的神話”的行為會使社會陷入誤區(qū)，他們認為較之公司資本，公司資產(chǎn)對公司的信用起著更重要的作用，公司資本的大小與公司責任范圍無關(guān)，公司的信用是以公司的資產(chǎn)為基礎(chǔ)，它決定了公司的責任能力，提倡從資本信用到資產(chǎn)信用轉(zhuǎn)變。

在新的社會經(jīng)濟背景下，新《公司法》又做出了怎樣的立法價值選擇？

二、公司資本制度

縱觀世界各國的公司法，規(guī)制公司資本運營模式及其管理活動的公司資本制度主要有三種形態(tài)：

首先是法定資本制，在公司設(shè)立時就必須在公司章程中明確規(guī)定公司的資本總額，一次性發(fā)行、股東全部認足，這為早期大多數(shù)大陸法系國家所采取，但是過于呆板，不具備靈活性，存在造成資本的閑置浪費等諸多問題。第二種則為授權(quán)資本制，公司章程中載明的資本總額由認購發(fā)行（前期）和發(fā)行募集（授權(quán)董事會）兩部分構(gòu)成，常為英美法系國家所采納。最后是折中資本制，又包括許可資本制和折中授權(quán)資本制兩種，是世界主流公司形態(tài)。

由于特定的社會背景，我國以往的《公司法》堅持嚴格的法定資本制，但隨著新的立法價值選擇的做出，法定資本制度似乎有所松動，學界也產(chǎn)生了爭議，究竟依舊是屬于法定資本制還是已經(jīng)變?yōu)槭跈?quán)資本制？

三、我國最低資本制度的變革

（一）1993年《公司法》

追根溯源可發(fā)現(xiàn)20世紀80年代時，雖然我國仍未提供給《公司法》以生存的土壤，但是最低資本制度在1986年的《民法通則》中卻得以體現(xiàn)，在審核企業(yè)法人的資格時要求其具備一定數(shù)額的財產(chǎn)。這一點在1985年的《公司登記管理暫行規(guī)定》第7條也得以體現(xiàn)，該條規(guī)定了最低自有流動資金數(shù)額，其法律性質(zhì)和作用與規(guī)定最低資本是一致的。

基于時代因素，1993《公司法》最終采取了這一嚴格的公司資本制度，系統(tǒng)完備地建立了最低資本制度，根據(jù)不同的公司類型和行業(yè)，分別規(guī)定了公司最低資本數(shù)額。確實在社會經(jīng)濟極度不穩(wěn)定的時期發(fā)揮了重要的作用，這一點毋庸置疑。

（二）2005年修改《公司法》

經(jīng)濟進入平穩(wěn)期后，安全已經(jīng)不再是企業(yè)首要的價值追求，轉(zhuǎn)向效率與交易公平。從2005年《公司法》第26條、第81條、第59條可以看到，明顯不再對最低資本制度嚴格把關(guān)，降低了企業(yè)的市場準入門檻，在考慮債權(quán)人利益的同時（實際上這個作用已經(jīng)不能夠得到滿足，反而刺激了虛假出資、抽逃出資，后文再會論述），兼顧交易的公平，考慮交易相對方——股東及公司的利益，試圖尋找一個合理的利益平衡點。同時，這也與國家宏觀調(diào)控經(jīng)濟有關(guān)，給予更多投資者參與市場競爭的機會，充分利益公司資金，社會資源。

（三）現(xiàn)行《公司法》的立法價值選擇

2013年人大會議通過對《公司法》的再一次修訂。從歷史縱向軸來看，我國《公司法》存在時間尚短，但變化頻率很高，一是與我國高速發(fā)展的經(jīng)濟有著密切的關(guān)聯(lián)，二是深受世界經(jīng)濟及各國對最低資本制度態(tài)度的影響。但需要明確的是，最低資本制度的存廢都有其重大的社會歷史價值，不能說從立到廢是立法進步的體現(xiàn)，這不是一個孰是孰非的問題，而是在相應的社會經(jīng)濟背景下所做出的不同的價值選擇。最低資本制度存續(xù)期間的價值，我們不可否認，而在決定廢除也是與現(xiàn)在的國情相適應。

概括起來，主要有以下幾個方面的重大變革：取消了法定最低注冊資本的限制（含一人及發(fā)起設(shè)立的股份有限公司）；從實繳制到有條件的認繳制到無條件的認繳制；取消驗資制度和年檢制度，改為年度報告制度，規(guī)范企業(yè)信用信息的公式；廢除法律對公司減資后的注冊資本、公司設(shè)立條件、營業(yè)執(zhí)照的記載內(nèi)容以及出資額的登記等依托于實繳制下的制度設(shè)計。但需要注意的是取消最低資本額并不解除股東出資義務(wù)；完全的認繳資本制并不改變股東的出資義務(wù)；實繳資本依然決定股東的出資責任；取消驗資資格并非否定資本的真實性要求；資本制度改革后對相關(guān)民事裁判和刑事犯罪認定的影響。

此次重大變革后，學界對我國所屬公司資本制度類型有了爭議，筆者認為仍屬法定。二者根本區(qū)別不在于認繳還是實繳，而是資本總額在初期是否全部發(fā)行，法定必須，而授權(quán)資本制只要求發(fā)行一定比例，其余部分隨后交與董事會發(fā)行。改革后的公司資本制度，仍舊保留了具有中國特色的“注冊資本”這一概念，無論是實繳還是認繳，股東都對這一確定的注冊資本承擔出資義務(wù)，沒有交與董事會隨后發(fā)行的權(quán)力。與最低資本制度的存廢相同，法定資本制的選擇也有其深層次的原因，是當前所需要的，授權(quán)資本制還不適合我國現(xiàn)階段社會土壤。

這一重大變革，是國家鼓勵投資創(chuàng)業(yè)、開拓資源的重要舉措；希望放松管制交由公司自治；弱化資本信用，強化資產(chǎn)信用；對資產(chǎn)從事前控制轉(zhuǎn)向事中、事后的監(jiān)管。這與十八大簡政放權(quán)、放松管制的經(jīng)濟體制改革思路相一致，符合多年以來諸多公司法學者的期盼，不管是在學界，還是在實踐運營中都廣受好評。

四、最低資本制度的初衷及立法價值選擇

（一）保護債權(quán)人利益

公司最低資本制度與股東的有限責任制是密切聯(lián)系的，股東想要獲得有限責任的保護就要支付一定的“對價”——公司資本 ，而法定最低資本額則是法律強制股東為獲得有限責任保護“購買入場券” ，可以看作是股東為債權(quán)人提供的某種性質(zhì)的擔保，因為畢竟股東也將自己一定數(shù)額的資本實際置于相同的風險之中，形成一種“股權(quán)緩沖墊”（equitycushion）。市場交易總是充滿了風險，合理分擔交易雙方的風險是尋找利益平衡點的重要手段。設(shè)置最低資本制度，結(jié)合資本維持原則，這可以在一定程度上緩解股東的機會主義行為。通過這種最低限制的信用基礎(chǔ)，為債權(quán)人提供一份安全保障。

（二）設(shè)置市場準入門檻，保護交易安全

最低資本制度蘊含著重要的價值判斷：降低門檻，鼓勵主體進入市場；門檻過高，限制主體進入市場。 安全是法律的基本價值之一，只有在保證安全的前提下經(jīng)濟才能穩(wěn)步增長。通過設(shè)置最低資本制度，對公司資質(zhì)進行審查，發(fā)揮保護作用。

（三）貫徹國家產(chǎn)業(yè)政策

某一領(lǐng)域的立法往往體現(xiàn)著國家進行的政策選擇，國家的產(chǎn)業(yè)政策可以通過對《公司法》的立法與修改得以實現(xiàn)。在社會主義市場經(jīng)濟初期，國家需要有實力的大型企業(yè)帶動國民經(jīng)濟的快速發(fā)展，且沒有一定資本的企業(yè)此時無法在充滿市場交易風險的環(huán)境中存活發(fā)展，因此基于多方面的產(chǎn)業(yè)政策考慮，最開始便規(guī)定了最低資本制度。但是隨著市場經(jīng)濟的平穩(wěn)運行，國家想要充分發(fā)揮中小企業(yè)的活力，促進科技創(chuàng)新企業(yè)的設(shè)立，便廢除了最低資本制度。

（四）保證公司正常運轉(zhuǎn)，提高公司運營質(zhì)量

公司資本是公司得以存續(xù)和正常運轉(zhuǎn)的物質(zhì)條件，資本信用是公司的生存之道。因此為了使公司資本充足，法定最低資本制度是早期各國的通用辦法。公司若為了滿足最低資本制度，難免會有融資行為的產(chǎn)生，而正如亞當·斯密的理性經(jīng)紀人假設(shè)，債權(quán)人會追求利益的最大化，因此會對公司的項目進行相應的審查，判斷其盈利性，這就對股東經(jīng)營公司產(chǎn)生了無形的壓力。

五、最低資本制度理想與現(xiàn)實的偏差

（一）債權(quán)人保護功能減弱，刺激違規(guī)行為

最低資本制度設(shè)立的初衷很大程度上是為了保護債權(quán)人利益，減小債權(quán)人風險，但是實際上隨著社會經(jīng)濟的迅速發(fā)展，最低資本額已經(jīng)無法與債權(quán)人債務(wù)規(guī)模相比，即使企業(yè)破產(chǎn)用最低資本額來還債，也無法有效清償債務(wù)。反而公司為了滿足最低資本制的市場準入條件，可能會刺激虛假出資、抽逃出資等一系列違規(guī)行為，如果說另行設(shè)計制度進行監(jiān)控的話，且不談又是一大筆成本，其中的難度也可想而知。

（二）不利于充分發(fā)揮市場活力

公司是社會主義市場經(jīng)濟中，最具活力的市場主體，是創(chuàng)造社會財富的重要力量。首先，最低資本制度的使得大量的中小資金的投資者無法通過企業(yè)的形式進入市場，限制了他們的投資機會，只能“望洋興嘆”，無法參與市場競爭。其次，不利于科技人才創(chuàng)立公司。現(xiàn)實中，往往存在科技人才空懷技藝，卻因缺乏資金，無法實現(xiàn)自己的創(chuàng)新夢想。最后，資本容易被閑置和浪費。與最低資本制度配套的是資本確定、維持和不變?nèi)瓌t，資本自由流通受限，使得企業(yè)往往無法有效地利用已有資本，使得大量的資本處于閑置狀態(tài)，甚至出現(xiàn)抽逃出資的現(xiàn)象。

（三）確定最低資本額難度大

首先，法律的穩(wěn)定性與經(jīng)濟飛速發(fā)展形成顯著對比，且面臨著貨幣貶值等問題，法律的滯后性不可避免，因此最低資本額落空成為一個無實際意義的數(shù)字符號。

其次，最低資本額是否應以行業(yè)劃分？合理性在哪兒？沒有考慮公司規(guī)模、公司的不同階段，而且在社會生活中，就算是同一性質(zhì)的兩家企業(yè)可能因為公司發(fā)展目標的不同，企業(yè)最低資本額也會不同。因而也就不利于債權(quán)人利益的保護。對于例如對于鋼鐵、船舶制造企業(yè)，他們自然會籌集更多的注冊資本，因此最低資本額對他們而言沒有意義，而對于一些小企業(yè)，他們可能沒必要一直保持著那么高的資本，使得大量資本被閑置，造成社會資源的浪費。

六、重構(gòu)債權(quán)人利益保護機制

評價一項制度優(yōu)劣甚至是否有必要取消的標準是，其制度利益是否明顯大于其制度成本，最低資本制度的廢除標明在其已經(jīng)不適合我國現(xiàn)在的國情。但是其廢除后的制度空隙應當如何彌補，其所要完成的一些目標雖然有所改善，但仍然還有一些沒有實現(xiàn)，如果僅僅是廢除了該項制度，而后期沒有相應的制度跟進，可能會引起社會秩序的混亂。現(xiàn)階段，公司資本制度的架構(gòu)應當以實現(xiàn)公司利益即效率作為首要選擇，而不是始終糾結(jié)于債權(quán)人利益的保障，不是說不重要，而是應把安全這一任務(wù)交給其他法律法規(guī)，做好“寬進嚴管”工作。

（一） 法人人格否認制度

盡管廢除了最低資本制度，但是債權(quán)人利益仍然應當受到保護，法人及其股東應當分擔相應的交易風險。當股東濫用其有限責任損害債權(quán)人利益或社會公共利益時，應當針對具體法律事實，否認股東的有限責任，使公司股東直接負責，不給相關(guān)人員逃避責任的機會，實現(xiàn)公平爭議。雖然我國在2005年《公司法》修訂中引入了該項制度，但由于時間過短且經(jīng)驗不足，法人人格否認制度仍有發(fā)展余地。例如如何判斷公司資本顯著不足？英美法特有的衡平制度重在個例中適用公平正義原則，法官自由必證為基礎(chǔ)做出決斷，這在我國成文法文化中無法復制。而且，我們應當明白，股東有限責任使原則，“揭開公司面紗”是例外。

（二）適度堅持資本堅持原則，加快其他法律制度的構(gòu)建與完善

不同于英美國家，我國尚不能放松甚至取消資本維持原則，尤其是隨著最低資本制度的取消，而其他法律制度尚未完善，債權(quán)人利益很難得到切實的保障，因此在相當長的時期內(nèi)仍需堅持以資本維持原則為核心的法定資本制，只能有針對性地、小幅、漸進地放松資本維持原則。同時加快破產(chǎn)法、信用審查制度、財務(wù)會計管理制等制度的構(gòu)建與完善，對債權(quán)人利益做到更加切實、有效的保護。

（三）從資本信用漸漸過渡到資產(chǎn)信用

正如趙旭東教授所言，現(xiàn)階段我們更應該了解資產(chǎn)信用的理念，不能始終盲目輕信資本信用，在紛繁變化的社會經(jīng)濟生活，你很難知道發(fā)起人是否出資到位，是否虛假出資，又是否抽逃出資，但公司的信用卻決定了公司的責任能力。

（四）建立信息披露制度，構(gòu)建社會信用體系

信息披露制度（也即信息公示制度），上市公司為保障投資者利益、接受社會監(jiān)管而依法將自己的財務(wù)、經(jīng)營狀況等信息依法向社會公開，以便投資者充分了解企業(yè)的業(yè)績狀況。主要包括平時的普通披露和鄰近破產(chǎn)時的特別披露，消除債權(quán)人與法人之間的信息的不對稱，只有這樣才能使投資人在充分了解企業(yè)經(jīng)營情況下做出形式公平的選擇。我國目前就這一方面也做出了不少努力，例如《企業(yè)信息公示暫行條例的頒布》，但是仍然存在公示信息存在片面、失實；信用約束機制有限；國家監(jiān)管能力不夠等問題，還需要大量的努力以及社會各界的配合。

公司信用是公司在社會主義市場經(jīng)濟中立足的基礎(chǔ)，英美等國家均形成了成熟的信用評級制度和信用保險制度，例如美國的《公平信用報告法》。 但是我國信用制度不夠發(fā)達與完善，信用評級制度沒有發(fā)展為全國性的，與《企業(yè)信息公示暫行條例》相配套的全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)算是一次嘗試，但是仍然面臨著實踐困境，構(gòu)建社會信用體系的任務(wù)任重而道遠！

七、結(jié)語

我國《公司法》自立法以來存在的時間尚短，但由于社會主義經(jīng)濟的迅速發(fā)展，因此多次調(diào)整，且每一次調(diào)整都是立法者對價值的選擇，都有其深層的運行邏輯和價值判斷。隨著最低資本制度的廢除，降低了市場準入的門檻，一方面適應了發(fā)展社會經(jīng)濟的需要，另一方面也需要廢除后所留下的制度上的空白，不斷完善其他法律法規(guī)，讓《公司法》以效率作為首要選擇，而將安全的任務(wù)交給其他法律法規(guī)及制度。

注釋：

江平.現(xiàn)代企業(yè)的核心是資本企業(yè).中國法學.1997（6）.

趙旭東主編.公司法學.高等教育出版社 2003.216.

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