□ 李 敏

3月5日，由煉化工程集團洛陽工程公司EPCC總承包、十建公司負(fù)責(zé)施工的哈薩克斯坦阿特勞煉油廠石油深加工項目核心裝置——催化裂化裝置噴油成功。吳翠蓮 攝

合同是國際工程的核心要素，也是風(fēng)險可能集中的環(huán)節(jié)。我國在國際工程服務(wù)中出現(xiàn)的重大經(jīng)濟損失，多數(shù)涉及合同中賠償責(zé)任條款不清晰、不確切的問題。在當(dāng)前的總承包(EPC)模式下，業(yè)主往往可以最大限度向承包商轉(zhuǎn)移項目建設(shè)中的風(fēng)險，合同中的賠償責(zé)任限制條款就成為防控風(fēng)險的重要內(nèi)容。對賠償責(zé)任限制條款進行分析和應(yīng)對，可以避免法律糾紛，減少經(jīng)濟損失。

賠償責(zé)任限制條款的主要內(nèi)容

賠償責(zé)任限制條款是EPC合同中的重要組成部分，主要包括法定損害賠償、賠償責(zé)任條款及責(zé)任限制等。

法定損害賠償，當(dāng)有合同違約事項出現(xiàn)時，合同無過錯方可根據(jù)法律規(guī)定，要求違約方對相關(guān)損失承擔(dān)賠償責(zé)任。由于受到可預(yù)見性、確定性和可避免之損失等計算原則的限制，在項目實踐中，如何對這類違約損害賠償?shù)姆秶M行合理性界定，存在較大的操作難度和爭議。

根據(jù)合同自由原則，合同主體可以通過共同協(xié)商賠償保障條款，以及約定責(zé)任限制和除外條款內(nèi)容等，擴大或縮小各自的合同違約或侵權(quán)責(zé)任，進而達到平衡風(fēng)險和保障項目利益的目的。EPC合同模式下，賠償保障主要有兩類：一類是合同項下的賠償保障，此類賠償保障主要是指業(yè)主或總承包商根據(jù)項目合同履行義務(wù)時，保障相對方免于“其不當(dāng)履約行為所造成的損害”的索賠；另一類是獨立第三方索賠的保障，此類賠償保障主要是保護合同一方免受來自于合同之外第三方的索賠，主要包括知識產(chǎn)權(quán)糾紛、侵權(quán)行為所造成的合同外第三方的人身傷亡或財產(chǎn)損失、財稅等違法爭議等。

國際工程項目實踐中，賠償責(zé)任限制條款對于承包商控制合同項下賠償責(zé)任，具有非常實際的作用，從EPC合同條款層面，主要包括承包商對工期延誤、性能不達標(biāo)的違約責(zé)任，以及在合同項下向業(yè)主承擔(dān)的總體責(zé)任。責(zé)任限制條款通常包括三個方面：一是非直接損失限制。如果沒有相關(guān)的合同規(guī)定，受償方通常不得要求賠償方賠償間接損失。二是賠償限額。此條款一般是將合同項下“應(yīng)賠償損失”限定在一個金額范圍內(nèi)，額度因交易內(nèi)容和雙方協(xié)商能力等因素影響而有所差異。三是除外情況。當(dāng)該類情形發(fā)生時，賠償方的責(zé)任范圍并不受上述兩個方面的限制影響。

合同風(fēng)險轉(zhuǎn)移方案建議

在國際服務(wù)合同中做好賠償責(zé)任條款的談判和制定，十分必要。根據(jù)合同語境下的賠償責(zé)任條款的簡要分析和實際應(yīng)用，結(jié)合既有的工程服務(wù)實踐，從責(zé)任條款的設(shè)計對EPC模式下的合同風(fēng)險轉(zhuǎn)移做出如下建議。

加強國際工程服務(wù)項目招投標(biāo)階段風(fēng)險分析，建立風(fēng)險預(yù)警機制。伴隨EPC項目有著諸多的風(fēng)險因素，不僅牽涉項目所在國的政治經(jīng)濟狀況、對外關(guān)系、環(huán)境保護、資金和勞務(wù)方面的有關(guān)政策及法律規(guī)定，以及外匯管制辦法等，而且受制于不同的業(yè)主，不同的技術(shù)規(guī)范和標(biāo)準(zhǔn)、不同的地理和施工條件的特殊性等。企業(yè)要建立自己的外部環(huán)境監(jiān)測系統(tǒng)，密切關(guān)注其具體狀況及變化趨勢。建立風(fēng)險預(yù)警系統(tǒng)，對風(fēng)險進行科學(xué)的預(yù)測分析，預(yù)見項目的風(fēng)險和不確定性因素，為確定有利的賠償責(zé)任條款，提供確切的依據(jù)。

組建熟知企業(yè)和本行業(yè)內(nèi)外部環(huán)境的賠償責(zé)任管理小組，根據(jù)掌握的市場信息，在分析風(fēng)險的基礎(chǔ)上，嚴(yán)謹(jǐn)細(xì)致地與業(yè)主溝通，對合同責(zé)任條款做出適當(dāng)調(diào)整，增強其靈活性。適應(yīng)具體項目實踐，提出對賠償責(zé)任條款做適當(dāng)調(diào)整，重在增加合同靈活性。在總承包合同中調(diào)整損害賠償條款內(nèi)容，做放大或縮小解釋，以及責(zé)任限制條款的責(zé)任比例和范圍等，便于有效控制法律和經(jīng)濟風(fēng)險。

總包合同與分包合同應(yīng)實現(xiàn)對接，建立風(fēng)險傳遞機制。把總包合同與分包合同進行對接，不僅是項目建設(shè)的需要，也可以通過分包合同的管理，建立風(fēng)險傳遞機制，降低項目風(fēng)險。在實踐中，要依據(jù)市場供求關(guān)系的情況，有選擇地多渠道、全方位地開展分包經(jīng)營活動，通過合作經(jīng)營，分包施工，提高專業(yè)水平，強化資源的最佳配置，同時通過東道國當(dāng)?shù)仄髽I(yè)的分包和協(xié)作，及時掌握東道國政府對項目實施的新政策、新動向，以有效保證項目建設(shè)進度及良好的收益，同時也是風(fēng)險轉(zhuǎn)移和控制的有效途徑。

靈活運用保險，合理安排以轉(zhuǎn)移責(zé)任風(fēng)險。在國際工程承包項目中，承包商要重視EPC合同和保險合同的銜接，確保相關(guān)保險條件的落實，以及保險合同的條款和條件應(yīng)符合EPC合同的要求，保險范圍應(yīng)覆蓋各方在EPC合同中應(yīng)承擔(dān)的保險責(zé)任。為此，承包商需要仔細(xì)審核相關(guān)合同條款，分析保險條件的合理性。在符合項目所在國法律要求的前提下，承包商還應(yīng)靈活運用國際、國內(nèi)保險市場特點，確保獲得最優(yōu)的保險條件，合理安排保險，有效轉(zhuǎn)移項目風(fēng)險。