謝莊岑

摘 要：從中國(guó)證券私募制度的現(xiàn)狀進(jìn)行分析，經(jīng)過(guò)比較修訂前后的《公司法》《證券法》涉及證券私募的條款，發(fā)現(xiàn)我國(guó)的證券私募市場(chǎng)上存在大量不規(guī)范的違規(guī)行為，確立制度完善法規(guī)對(duì)私募的健康發(fā)展尤為重要。提出了完善證券私募制度的建議。對(duì)相關(guān)問(wèn)題進(jìn)行更加系統(tǒng)全面的規(guī)范，促進(jìn)中國(guó)私募制度與資本市場(chǎng)的蓬勃發(fā)展。

關(guān)鍵詞：證券私募；法規(guī)制度；完善研究

文章編號(hào)：1004-7026（2018）14-0108-02 中國(guó)圖書(shū)分類號(hào)：F832.51 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A

1 我國(guó)證券私募存在的客觀必然性

證券私募是指以非上市股權(quán)投資對(duì)象的私募基金。作為資金募集的一種方式，證券私募的產(chǎn)生要比證券公募早很多。作為籌集資金的一種方式，證券的私募發(fā)行要比公開(kāi)發(fā)行早得多。早期資本市場(chǎng)，股份公司進(jìn)行融資的唯一方式是私募。股份公司初期形成發(fā)展中，由于商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展落后。證券發(fā)行人不具備向社會(huì)進(jìn)行大規(guī)模募集資金的能力，也沒(méi)有向上市公司募集資金的合法渠道。所以證券發(fā)行人只能面向公司股東、銀行和個(gè)人投資者進(jìn)行募集。

證券私募投資對(duì)象和證券公募相比相對(duì)有限，并且通過(guò)私募募集到的資金十分有限。隨著公司制度持續(xù)改善和開(kāi)發(fā)，公司規(guī)模逐漸擴(kuò)大，對(duì)資金的需求會(huì)更大?，F(xiàn)代企業(yè)對(duì)資金的大量需求使私募面臨重大改革。

資本市場(chǎng)飛速發(fā)展，股份公司開(kāi)始對(duì)社會(huì)公開(kāi)募集資金。證券公開(kāi)發(fā)行的方式是將整個(gè)社會(huì)都視作投資人，這個(gè)方式讓股份公司在短期內(nèi)募集到大量資金。證券公募雖然縮短了股份公司募集資金的時(shí)間，促進(jìn)了股份公司的發(fā)展，但是由于不同類型不同規(guī)模和處于不同階段的公司的存在，私募仍然是一種十分重要的融資方式。

2 我國(guó)證券私募制度存在問(wèn)題

2.1 證券私募的核準(zhǔn)限制

發(fā)展到一定程度的資本市場(chǎng)里，公司不需要走冗長(zhǎng)的法律程序通過(guò)監(jiān)管機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)，只需要向相關(guān)監(jiān)管機(jī)構(gòu)備案登記即可。證券私募的發(fā)行周期相比其他同類型產(chǎn)品較短，發(fā)行成本也因?yàn)楹藴?zhǔn)寬松降低許多，大多數(shù)投資者更愿意選擇投資證券私募。

我國(guó)修訂后的《證券法》第十三條增加了很多對(duì)證券私募發(fā)行制度限制條款，新的條例規(guī)定上市公司在向特定對(duì)象非公開(kāi)發(fā)行新股，必須符合中國(guó)證監(jiān)會(huì)規(guī)定的條件，并報(bào)中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)。因此，在現(xiàn)實(shí)操作的資本市場(chǎng)里面。證券私募發(fā)行還是不可避免地受到監(jiān)管部門監(jiān)督，這使證券私募失去了最為重要的優(yōu)勢(shì)——簡(jiǎn)單快捷。證券私募的發(fā)行成本增加和發(fā)行周期的不確性使很多公司和機(jī)構(gòu)投資者望而卻步。

2.2 證券私募中特定投資者的資格問(wèn)題

證券私募相對(duì)于其他投資方式風(fēng)險(xiǎn)較高，且自身性質(zhì)不利于公眾監(jiān)督。這些特點(diǎn)要求證券私募的投資者應(yīng)具備獲取相關(guān)信息和自我解讀信息的能力，對(duì)證券私募行業(yè)有一些自己的見(jiàn)解，也具備一定心理承受能力和經(jīng)濟(jì)實(shí)力。

我國(guó)修訂后的《公司法》第七十八條提到證券私募所針對(duì)“特定對(duì)象”發(fā)行股票。《證券法》第十條還規(guī)定非公開(kāi)發(fā)行不得“向累計(jì)超過(guò)二百人的特定對(duì)象發(fā)行證券”[1]。但是，這兩條法律都沒(méi)有明確說(shuō)明解釋 “特定對(duì)象”到底是什么，“特定對(duì)象”又有什么要求，這難免讓企業(yè)和個(gè)人在現(xiàn)實(shí)操作中對(duì)其產(chǎn)生誤解，從而達(dá)不到修改法律的初心。

2.3 證券私募中的信息披露問(wèn)題

現(xiàn)階段我國(guó)證券私募發(fā)行制度不需要發(fā)行人信息披露，但考慮到投資者是否擁有辨別和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的能力。證券私募管理者需要提前分析發(fā)行人的具體信息來(lái)建議投資者是否適合投資該證券。因此，對(duì)于此類購(gòu)買者，有關(guān)規(guī)定不要求發(fā)行人提供具體信息。

修訂后的《公司法》和《證券法》都沒(méi)有明確規(guī)定發(fā)行人必須向非公開(kāi)發(fā)行對(duì)象提供具體信息。《證券法》第十部分也限制證券私募的發(fā)行方式：“不得采用廣告、公開(kāi)勸誘和變相公開(kāi)方式”。然而，相關(guān)法律對(duì)規(guī)定上什么是“公開(kāi)勸誘”，“變相公開(kāi)”都沒(méi)有具體說(shuō)明。為了更好地保護(hù)對(duì)缺乏自我防范意識(shí)的投資者，營(yíng)造良好的市場(chǎng)買賣氛圍。相關(guān)法律法規(guī)在今后立法中應(yīng)明確地用規(guī)章制度和準(zhǔn)確說(shuō)明公開(kāi)發(fā)行與私募發(fā)行之間的分別。

3 完善證券私募制度的對(duì)策和建議

3.1 明確證券私募的法律地位

法律地位不明確是我國(guó)證券私募制度的核心問(wèn)題，這一問(wèn)題制約著中國(guó)證券私募制度的良好發(fā)展。為了證券私募今后在健康的環(huán)境下發(fā)展，法律條例應(yīng)該明確指出證券私募制度的地位，讓證券私募在一個(gè)相對(duì)公平的環(huán)境中進(jìn)行市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)。在此基礎(chǔ)上，明確了管理人資格、投資者資格、信息披露等方面的規(guī)定。

3.1.1 管理人資格

對(duì)于契約性證券私募管理者要求，管理者應(yīng)具備一定的任職資格和出色的業(yè)績(jī)，而對(duì)于普通公司發(fā)行的證券私募的管理人，其資格可以放寬松。

3.1.2 投資者資格要求

證券私募發(fā)行的性質(zhì)決定了投資者必須有一定的風(fēng)險(xiǎn)承受能力，我國(guó)資本市場(chǎng)的波動(dòng)性很大，這需要投資者經(jīng)濟(jì)實(shí)力雄厚，風(fēng)險(xiǎn)承受能力較強(qiáng)，對(duì)于私募股權(quán)投資基金，不僅僅通過(guò)機(jī)構(gòu)或者基金管理人去了解證券私募，而是自身對(duì)證券私募有所研究。所以證券私募主要面向機(jī)構(gòu)投資者和經(jīng)濟(jì)能力較好的個(gè)人投資者。

3.1.3 嚴(yán)格限制發(fā)行公司的募集方式

禁止通過(guò)報(bào)紙、雜志、電視、廣播、互聯(lián)網(wǎng)等各種公共媒介的形式向大眾發(fā)布有關(guān)招募廣告，從而使投資者通過(guò)私人渠道知曉投資信息，由于證券發(fā)行公司會(huì)給自己發(fā)行的證券包裝，使投資者盲目投資。此規(guī)定讓管理者必須靠自身的資質(zhì)和出色的業(yè)績(jī)水平建立自己的客戶群，避免媒體過(guò)度炒作和包裝，從而誤導(dǎo)投資者不理性投資。

3.2 適度審慎監(jiān)管

3.2.1 建立基金托管制度

我國(guó)現(xiàn)在證券市場(chǎng)發(fā)展還不完善，大多數(shù)投資者經(jīng)驗(yàn)少、分散風(fēng)險(xiǎn)能力弱?；鹜泄芟到y(tǒng)最好通過(guò)立法確立，這就需要第三方的私募證券投資基金持有的信任他們所有財(cái)產(chǎn)的相對(duì)獨(dú)立性和保證基金受托人的法律責(zé)任，能夠有效處理投資者所投資金和挪用資金和維護(hù)基金等問(wèn)題。

3.2.2 建立備案制度和信息報(bào)送制度

為了達(dá)到良好規(guī)范私募股權(quán)投資行為的效果，控制私募股權(quán)投資風(fēng)險(xiǎn)和社會(huì)影響，我們可以借鑒發(fā)達(dá)國(guó)家私募股權(quán)投資的規(guī)定。強(qiáng)制要求對(duì)我國(guó)證券私募基金有一定數(shù)額的投資或大資產(chǎn)規(guī)模的管理機(jī)構(gòu)，在相關(guān)監(jiān)管機(jī)構(gòu)備案，并定期向相關(guān)機(jī)構(gòu)報(bào)送相關(guān)信息。

3.2.3 強(qiáng)化行業(yè)自律

借鑒國(guó)外成熟證券私募發(fā)展的歷程，證券私募監(jiān)管方面的主要形式一直是行業(yè)自律。這就要求中國(guó)的證券私募行業(yè)自行規(guī)范，重視誠(chéng)信、守法經(jīng)營(yíng)，規(guī)范運(yùn)作，嚴(yán)格地控制風(fēng)險(xiǎn)。行業(yè)自律組織的建立和完善，非常有利于行業(yè)自律管理的發(fā)展，設(shè)立行業(yè)不守法的人黑名單，協(xié)助檢察機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)凈化行業(yè)環(huán)境，維護(hù)證券行業(yè)穩(wěn)定健康發(fā)展。

3.3 發(fā)展專業(yè)化機(jī)構(gòu)投資者

證券私募相比較其他投資方式風(fēng)險(xiǎn)更大，其投資者必須具備一定風(fēng)險(xiǎn)判斷能力和風(fēng)險(xiǎn)承受能力。這類投資者比較廣泛，一部分投資者來(lái)自中產(chǎn)階級(jí)的家庭性質(zhì)投資，更多的還是專業(yè)的機(jī)構(gòu)投資者，如捐贈(zèng)基金、養(yǎng)老基金、保險(xiǎn)公司或企業(yè)的投資公司。管理者希望長(zhǎng)久保留這些投資項(xiàng)目，并更好地控制風(fēng)險(xiǎn)，更有效的方式是發(fā)展更加專業(yè)化的機(jī)構(gòu)投資者，結(jié)合實(shí)際高效率地控制投資風(fēng)險(xiǎn)。在發(fā)展證券私募和培訓(xùn)投資者的每一個(gè)步驟里，第一我們要盡快完善相關(guān)立法，給予證券私募一定的合法地位。其次投資者管理水平也要篩選和提高，以便于出現(xiàn)多元化的投資者類別。第三是放寬投資限制，在可控的風(fēng)險(xiǎn)程度范圍內(nèi)，讓機(jī)構(gòu)投資者親自參與高收益的金融產(chǎn)品的投資。

參考文獻(xiàn)：

[1]王建文.完善我國(guó)證券私募制度的初探[J].華東經(jīng)濟(jì)管理，2006：（3）：25.