摘 要：少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑承載著悠久的歷史文化，是各民族文化的結(jié)晶。目前有關(guān)少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑的研究更多的集中在建筑學(xué)、文化遺產(chǎn)、城市規(guī)劃的角度，而從法學(xué)研究的角度并沒有對少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑進(jìn)行系統(tǒng)的研究，僅有個(gè)別學(xué)者從單個(gè)少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑的法律保護(hù)方面進(jìn)行研究。在制度層面僅從一般的文物保護(hù)、歷史建筑保護(hù)、歷史文化名城名鎮(zhèn)名村、傳統(tǒng)村落等方面進(jìn)行規(guī)范，并沒有針對少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑進(jìn)行特殊的規(guī)定。而在市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展現(xiàn)實(shí)條件下，農(nóng)村城鎮(zhèn)化、新農(nóng)村建設(shè)、旅游開發(fā)等未充分考慮少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑的特殊性，導(dǎo)致少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑遭到嚴(yán)重破壞。因此，對少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑的保護(hù)從理論層面和制度層面的深入探討具有重要的意義。

關(guān)鍵詞：少數(shù)民族；傳統(tǒng)建筑；法律保護(hù)

我國是一個(gè)多民族的國家，少數(shù)民族地區(qū)占全國總面積的64.2%，各民族蘊(yùn)含著豐富的民族文化。費(fèi)孝通提出的中華民族多元一體格局理論是我國發(fā)展的重要依據(jù)，體現(xiàn)了在統(tǒng)一下的各民族文化的多元性。少數(shù)民族特有的文化遺產(chǎn)是我國多元文化中不可或缺的部分，特別是少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑不僅是少數(shù)民族村寨的重要標(biāo)志，更是少數(shù)民族生產(chǎn)生活方式、民族信仰、風(fēng)俗習(xí)慣、價(jià)值取向等內(nèi)在的物質(zhì)與非物質(zhì)文化的載體。例如我國的文物保護(hù)單位中少數(shù)民族村寨占有比重大，少數(shù)民族特色村寨認(rèn)定中要求特色民居不低于50%。同時(shí)，在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)中，苗族吊腳樓營造技藝、侗族木構(gòu)建筑營造技藝已經(jīng)入選國家級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，可見少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑在物質(zhì)文化和非物質(zhì)文化方面占有重要的地位。

一、少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑概況

根據(jù)第六次人口普查，“我國少數(shù)民族人口占大陸總?cè)丝诘?.49%”，民族自治地方占國土總面積的75%。少數(shù)民族文化主要由少數(shù)民族聚落、建筑、服飾、飲食、生產(chǎn)工具等物質(zhì)文化，以及少數(shù)民族節(jié)日、習(xí)俗、技藝、語言等非物質(zhì)文化組成。少數(shù)民族文化是中華民族優(yōu)秀文化的重要組成部分，其豐富的民族文化內(nèi)涵獲得世界的認(rèn)可和追捧。截止到2016年底，“黎族傳統(tǒng)紡染織繡技藝、朝鮮族農(nóng)樂舞、蒙古族呼麥、新疆《瑪納斯》、藏戲、青海熱貢藝術(shù)、《格薩爾》史詩、貴州侗族大歌等少數(shù)民族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)入選世界非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄”；同時(shí)，國家級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄也納入大量少數(shù)民族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，如苗族吊腳樓營造技藝、布依族八音坐唱等，不僅大大提升了我國的國際影響力，也增我國的強(qiáng)文化自信。

少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑具有地域性、歷史性、民族性、文化性，具有豐富的物質(zhì)文化和非物質(zhì)文化。建筑不同于博物館文物，不僅具有豐富文化價(jià)值，也具有使用價(jià)值。完善的法律體系為少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑提供了保障基礎(chǔ)，但保護(hù)實(shí)踐推動(dòng)了建筑價(jià)值的實(shí)現(xiàn)。將單體建筑與環(huán)境相結(jié)合，采取整體保護(hù)方式，遵循真實(shí)性、完整性保護(hù)理念，以實(shí)現(xiàn)民族文化可持續(xù)發(fā)展。目前，我國少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑的保護(hù)通過文物保護(hù)單位、少數(shù)民族傳統(tǒng)村落、少數(shù)民族特色村寨、歷史文化名城名鎮(zhèn)名村、少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑習(xí)慣法等渠道實(shí)現(xiàn)保護(hù)。

二、少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑保護(hù)存在的問題

少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑承載了民族文化，展現(xiàn)了豐富多彩的各民族文化。但是從制度層面到實(shí)踐層面，少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑保護(hù)有待加強(qiáng)。

（一）少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑法律保護(hù)不完善

目前我國尚未形成完善的少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑保護(hù)法律體系，現(xiàn)行的法律保護(hù)散見于《中華人民共和國文物保護(hù)法》及其保護(hù)條例、《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》《歷史文化名城名鎮(zhèn)名村保護(hù)條例》《城市紫線管理辦法》等中央立法，內(nèi)容具有廣泛性、宏觀性和原則性，尚未出臺(tái)專門的少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑保護(hù)法律規(guī)范。地方立法散見于《成都市歷史建筑保護(hù)條例》《黔東南苗族侗族自治州民族文化村寨保護(hù)條例》等規(guī)范中，雖然具有地域性、民族性，但規(guī)范涉及范圍具有廣泛性，難以突出少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑豐富的文化內(nèi)涵。僅有的《云南省西雙版納傣族自治州民族傳統(tǒng)建筑保護(hù)條例》及其實(shí)施辦法、《城步民族風(fēng)格建筑條例》兩部專門立法，對少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑作出具體界定，具有針對性和實(shí)踐性。但是，兩部《條例》篇幅不大，涵蓋內(nèi)容不充分?！冻遣矫褡屣L(fēng)格建筑條例》僅有18條，從立法目的、民族風(fēng)格建筑定義、部門職能劃分、財(cái)政經(jīng)費(fèi)、建設(shè)原則等方面加以規(guī)范。對財(cái)政經(jīng)費(fèi)的支持僅在第6條做出規(guī)定，在本級財(cái)政預(yù)算中安排適當(dāng)經(jīng)費(fèi)用于民族風(fēng)格建筑的規(guī)劃、管理、引導(dǎo)。但對經(jīng)費(fèi)的來源、組成、用途未作出明確規(guī)定，導(dǎo)致財(cái)政支持難以落實(shí)。而法律責(zé)任方面，規(guī)定“在民族風(fēng)格建筑規(guī)劃區(qū)內(nèi)不按規(guī)劃建設(shè)的”依法予以處罰。僅籠統(tǒng)的規(guī)定違法行為“不按規(guī)劃建設(shè)”，同時(shí)責(zé)任承擔(dān)方式為處罰或者刑事責(zé)任。因此，從少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑的法律保護(hù)缺乏專門性規(guī)定，概括性立法難以實(shí)現(xiàn)全面保護(hù)。

（二）少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑保護(hù)主體不明確

少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑保護(hù)存在多方保護(hù)和無人保護(hù)的兩種境地，保護(hù)責(zé)任存在推諉、懈怠的情況。首先，部分文物保護(hù)單位、特色村寨、歷史文化名鎮(zhèn)（村）的少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑存在多方保護(hù)的情況。政府部門基于職能不通，對傳統(tǒng)建筑保護(hù)措施不協(xié)調(diào)，出現(xiàn)建設(shè)性破壞、異化建筑等情況。如高蕩寨老石板房特色鮮明，分被納入文物保護(hù)單位和少數(shù)民族特色村寨，但老石板房拆除、改造現(xiàn)象嚴(yán)重。財(cái)政支持的有限，致使公共建筑荒廢消失。規(guī)劃建設(shè)限制拆除老石板房，但任意改造致使老石板房內(nèi)部結(jié)構(gòu)、外觀都受損害。例如具有防御功能的窗戶被玻璃窗代替，石梯也改為水泥梯。其次，稍后蘇民族傳統(tǒng)建筑無人保護(hù)情況普遍；少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑往往處于經(jīng)濟(jì)發(fā)展相對較差的地區(qū)，為了提高收入、改善生活，村民進(jìn)城務(wù)工現(xiàn)象普遍，村鎮(zhèn)空置、丟棄房屋數(shù)量激增。少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑受到自然和認(rèn)為的雙重?fù)p害，公共救濟(jì)和私人救濟(jì)都缺位，導(dǎo)致建筑無人看管。高蕩寨老石板房丟棄嚴(yán)重，完全無人居住的房屋占1/4，房屋出現(xiàn)嚴(yán)重破損，門窗腐壞嚴(yán)重，甚至已經(jīng)出現(xiàn)倒塌。由于老石板房無人照管，大部分無人居住的老石板房仍舊面臨繼續(xù)倒塌的境地。

（三）少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑保護(hù)和發(fā)展模式單一

少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑保護(hù)模式單一，存在“旅游開發(fā)萬能”思想嚴(yán)重、“千村一面”現(xiàn)象。一些少數(shù)民族村寨在旅游開發(fā)帶來巨大經(jīng)濟(jì)效益的誘惑下，未能深入挖掘村寨文化，直接照搬“西江模式”“肇興模式”，文化產(chǎn)品粗糙，村寨建設(shè)無特色，導(dǎo)致資源浪費(fèi)。少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑作為村寨的重要組成部分，具有地域性、民族性、文化性，建筑材料、建筑儀式、營造技藝各具特色。但村寨采取旅游開發(fā)現(xiàn)象嚴(yán)重，為迎合旅游發(fā)展改造傳統(tǒng)建筑的結(jié)構(gòu)、功能，造成傳統(tǒng)建筑承載的歷史文化流失。高蕩寨作為“千年布依古寨”采取旅游開發(fā)模式，村寨老石板房改為農(nóng)家樂、餐館、旅店等。隨著老石板房的牲畜圈舍、晾曬場所消失，私人住所改建為營業(yè)場所，承載其上的農(nóng)耕文化逐漸消失。僅僅采取旅游模式，難以保持少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑的文化，特別是承載其上的營造技藝、儀式等非物質(zhì)文化，依賴于少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑的物質(zhì)外形和外部環(huán)境，面臨消失的現(xiàn)狀。因此，少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑利用應(yīng)當(dāng)以保護(hù)文化內(nèi)涵為核心，在保護(hù)的基礎(chǔ)上利用，以實(shí)現(xiàn)少數(shù)民族文化的可持續(xù)發(fā)展。

（四）少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑保護(hù)補(bǔ)償機(jī)制不健全

我國少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑數(shù)量多、面積廣，且處于偏遠(yuǎn)山區(qū)，保護(hù)成本高。少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑保護(hù)資金主要來源于財(cái)政支持和社會(huì)捐贈(zèng)，自己保障缺乏力度。財(cái)政支持主要用于公共建筑修繕，數(shù)量龐大的民居建筑修繕義務(wù)主要有私人承擔(dān)。少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑修繕成本高、歷時(shí)長，責(zé)任人承擔(dān)高額修繕經(jīng)費(fèi)。為了保持建筑民族文化和風(fēng)格，需要技術(shù)、資金、人才方面的支持。然而少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑修繕經(jīng)經(jīng)費(fèi)來源有限，修繕責(zé)任人承擔(dān)繁重的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)。同時(shí)，傳統(tǒng)建筑環(huán)境各具特色，僅注重單體建筑保護(hù)難以實(shí)現(xiàn)民族文化保護(hù)。鎮(zhèn)寧布依族傳統(tǒng)建筑保護(hù)財(cái)政支持不足，老石板房以私人保護(hù)為主，公力救濟(jì)為輔。經(jīng)申請，老石板房房頂修繕可以獲得財(cái)政支持，但申請程序繁瑣、救助措施不及時(shí)，導(dǎo)致私人保護(hù)責(zé)任大，公力救濟(jì)名存實(shí)亡。

四、少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑保護(hù)的法律完善

傳統(tǒng)建筑的法律保護(hù)是保護(hù)傳統(tǒng)建筑的基礎(chǔ)，在現(xiàn)代法治社會(huì)，要開展對傳統(tǒng)建筑的法律保護(hù)，首先要“有法可依”，其次才能做到“有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究”。因此，通過立法對傳統(tǒng)建筑加以保護(hù)，以構(gòu)建完善的法律體系實(shí)現(xiàn)傳統(tǒng)建筑的物質(zhì)文化和非物質(zhì)文化的傳承和發(fā)展。要使少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑不遭受破壞，就必須在從中央到地方制定明確、完善的法律制度，同時(shí)利用民間行之有效的習(xí)慣法，形成多層次、全方位的法律保護(hù)網(wǎng)絡(luò)。

（一）少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑的立法保護(hù)

傳統(tǒng)建筑的保護(hù)涉及許多方面，從各部門法的角度出發(fā)，不同角度和方向完善少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑的保護(hù)。要實(shí)現(xiàn)對少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑知識的有效保護(hù)，除了對尚未完成獨(dú)立的傳統(tǒng)知識保護(hù)法律體系，還應(yīng)當(dāng)在現(xiàn)有法律基礎(chǔ)上，將各部門法有機(jī)結(jié)合，共同進(jìn)行傳統(tǒng)知識的保護(hù)。在這方面，國外的立法經(jīng)驗(yàn)值得借鑒，如日本的《文化財(cái)產(chǎn)保護(hù)法》和美國的《美國民俗保護(hù)法案》等法律規(guī)范。但是，如果直接從國家層面立法很容易出現(xiàn)形式化的立法，因此可以考慮采取自下而上的立法模式，也就是先在少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑較典型的地區(qū)進(jìn)行專門性立法試點(diǎn)，通過實(shí)踐檢驗(yàn)以后再逐漸推廣到其他的地區(qū)，并在此過程中不斷總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，在地方立法逐漸成熟以后，將地方立法中的成功經(jīng)驗(yàn)加以總結(jié)和運(yùn)用，逐步將地方立法上升為國家立法。采取以地方立法的形式推動(dòng)全國性專門立法。

（二）少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑的認(rèn)定機(jī)制建設(shè)

少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑的認(rèn)定機(jī)制是開展少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑法律保護(hù)的前提和基礎(chǔ)。對于少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)、認(rèn)定機(jī)構(gòu)和進(jìn)入退出機(jī)制等方面都應(yīng)出臺(tái)相應(yīng)的法律法規(guī)。例如，我國的傳統(tǒng)村落、特色村寨的認(rèn)定，都有著明確的標(biāo)準(zhǔn)，一方面可以防止濫竽充數(shù)，另一方面也可以實(shí)現(xiàn)有的放矢。對真正有價(jià)值的傳統(tǒng)建筑進(jìn)行保護(hù)，避免有限的人力、物力、財(cái)力的浪費(fèi)。目前我國對少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑法律保護(hù)的研究還比較缺乏，而在少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑的認(rèn)定方面的法律規(guī)范和研究也十分缺乏。通過對非國有不可移動(dòng)文物價(jià)值意義與保護(hù)效果的闡述指出了當(dāng)前文物保護(hù)法在價(jià)值取向上過于側(cè)重公共利益，是一種“政治化的集體主義”，忽視了對私人利益的保護(hù)，指出我國文物保護(hù)法在今后的調(diào)整中應(yīng)當(dāng)對私人利益予以充分重視。

（三）少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑的產(chǎn)權(quán)制度建設(shè)

《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》的序言明確將知識產(chǎn)權(quán)界定為私權(quán)，強(qiáng)調(diào)知識產(chǎn)權(quán)私有的基本屬性。然而，在現(xiàn)代社會(huì)中，由于西方發(fā)達(dá)國家片面強(qiáng)調(diào)對私人財(cái)產(chǎn)權(quán)也就是具體知識成果的保護(hù)，刻意回避對社會(huì)財(cái)產(chǎn)權(quán)即文化資源的保護(hù)，從未阻礙了發(fā)展中國家對本國傳統(tǒng)建筑知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。例如少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑的結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)、營造技藝、雕刻紋飾、等具體發(fā)明人不確定的知識成果，都無法得到法律的保護(hù)。因此，為了保護(hù)我國少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑及其相關(guān)知識成果，務(wù)必建立起以民族傳統(tǒng)文化為保護(hù)對象的知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)體系。例如菲律賓、巴拿馬等國家通過規(guī)定以“傳統(tǒng)為基礎(chǔ)并被商業(yè)利用的傳統(tǒng)知識享有特別知識產(chǎn)權(quán)，該權(quán)利由本土居民團(tuán)體持有，通過居民全體大會(huì)或者傳統(tǒng)的當(dāng)局代表行使。”作為有著豐富民族文化的發(fā)展中國家，我國更應(yīng)該加強(qiáng)對傳統(tǒng)建筑的法律保護(hù)，從知識產(chǎn)權(quán)方面加強(qiáng)對傳統(tǒng)建筑中的非物質(zhì)文化保護(hù)。

（四）少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑的管理制度建設(shè)

少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑的保護(hù)應(yīng)當(dāng)是多方面、全方位的保護(hù)，因此除了法律規(guī)范的完善外，應(yīng)該對于傳統(tǒng)建筑的加強(qiáng)管理，采取多層次、多主體、共同管理的原則?！岸鄬哟问侵競鹘y(tǒng)建筑的價(jià)值具有層次性，如可以分為文物等級和雖非文物但具有特殊保護(hù)價(jià)值。對于文物等級的傳統(tǒng)建筑，自然應(yīng)由國家和地方各級文物保護(hù)部門進(jìn)行管理保護(hù)。對于后者，則可以依據(jù)所屬主體不同進(jìn)行分別管理保護(hù)。”對于無主的少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑，可以通過國家設(shè)立專門機(jī)構(gòu)或委托有資格的社會(huì)組織進(jìn)行管理；如果屬于集體所有的少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑，則可以由地方政府或委托有資格的社會(huì)組織進(jìn)行管理保護(hù)；而對于個(gè)人所有的少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑，則可依據(jù)傳統(tǒng)建筑的所有者、管理者的個(gè)人意愿進(jìn)行自主管理保護(hù)或者采取市場交易的方式。同時(shí)，國家也應(yīng)當(dāng)允許和扶持社會(huì)組織參與傳統(tǒng)建筑的管理和保護(hù)，通過充分發(fā)揮市場機(jī)制，有效的減輕政府負(fù)擔(dān)對少數(shù)民族傳統(tǒng)建筑進(jìn)行全面保護(hù)。

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[2]中國網(wǎng)：http：//www.china.com.cn/culture/zhuanti/whycml/node_7021197.htm（2018年1月13日訪問）

[3]劉乃濤《試論中國古建筑保護(hù)理念》，《文物春秋》，2008年，第6期。

作者簡介

楊艷（1990），女，藏族，四川省阿壩州，中央民族大學(xué)碩士研究生，研究方向：民族法學(xué)

（作者單位：中央民族大學(xué)）