摘 要：藏族民事契約是藏族民事習慣法的重要組成部分，能反映出藏族社會的法律制度以及社會背景，幫助我們進一步了解藏族習慣法。隨著社會發(fā)展和國家法的滲透，藏族民事契約已發(fā)生較大變化，但依然保留著習慣法特性并在藏族地區(qū)穩(wěn)定中仍扮演重要角色。本文通過實地調研并結合歷史分析，探究藏族民事契約的流變以及原因。

關鍵詞：藏族習慣法；契約制度；國家法

“契約”是中國自古已有的術語，最早出現在《魏書·鹿念傳》：“還軍，于路于梁話誓盟。契約即固，未旬，綜果降”。俞江認為后世的合同契綜合了“傅別”、“質劑”和“契書”的形制特征，張傳璽先生則認為魏晉以后的“合同”文書是從“書契”形式發(fā)展而來的。在《說文》中記載：“契，大約也”。也就是說，“契”就是“約”的一種，只是更為正式而已。一個當事人平等的關系上締結的“合同”是一種契約，不平等的“單契”關系也是一種契約。宋人王昭禹說，“載于簡牘謂之書，合而驗之謂之契?！币虼?，“合同”是“契約”的一種形式，但絕不是與“契約”具有同等層次的形式。

一、藏族民事契約的種類和內容

契約種類發(fā)展至今，類別繁多，如買賣、租賃、借貸、雇傭、租佃、信托和遺囑、繼承、質押契約等，本文以藏族民事契約以買賣契約和借貸契約為主要研究內容，其他契約種類在本文不作涉及。

藏區(qū)的契約豐富，與所處的社會及歷史緊密貼合。我國藏族由于地理環(huán)境因素，一直是牧業(yè)較為發(fā)達，牛羊成為買賣和借貸契約的常見交易對象，房屋地基等不動產和古代奴隸作為交易對象的買賣也非常頻繁。糧食和金錢通常用于互借。契約內容一般會包括訂約時間、雙方主體，交易物情況、擔保人、糾紛解決方式和簽章。不同類型的契約側重點各有不同，買賣契約側重物品的質量和交易后續(xù)情況；借貸契約側重利息及歸還本金。但藏族民事契約不僅具有普通契約的具體條款，在自身歷史、地理和社會環(huán)境影響下，還形成了獨特的交易方式，并不斷發(fā)展變化。

二、吐蕃時期的民事契約

由于吐蕃王朝時期的私有制的出現、商品交換廣泛存在，使契約制度得到孕育和發(fā)展。吐蕃時期的契約制度比較健全，敦煌吐蕃文文書中，契約文書非常豐富，得益于吐蕃占領了地處于絲綢之路的交通要地——敦煌地區(qū)后，當地的經濟達到高度繁榮，促使了契約的廣泛使用。

（一）契約形式

契約在表現形式上既有口頭契約，也有書面契約。吐蕃時期民事契約的表現形式有跡可循，在《木簡》中有這樣的記載：這團線已在“乞力德”前稱過，有十五兩多，我按了指印交與“乞力得”證人拉鄉(xiāng)部落之……蓋章，“乞力德”也按了手印。[1]說明藏族契約已訂立書面文書。口頭契約也比較常見，多用于一般價值較小物品的借貸和當面成交的買賣。

（二）契約種類

1.買賣契約。買賣契約是商品交換的重要憑據，由于當時敦煌地區(qū)正處于河西走廊的交通樞紐，商品交換活躍。藏區(qū)買賣的對象多是動產，如牲畜、糧食等，如敦煌吐蕃藏文文獻《買牛契約》：

“兔年春，將軍論充勒、論甲贊、論陸多杰等在甘肅召集瓜州軍帳會議之時，悉董薩部落的郭恩秀從阿骨薩部落的索格丹處買良牛一頭，價格為三兩。此牛的角狀和毛發(fā)特點為：黑牛，頭少一角；買此牛。之后，這頭牛，不管引起大小訴訟，起訴方不論高低，或有人聲稱是牛主人，導致未能買得此牛，格丹承擔一切后果，因而簽署。如果向格丹住家處發(fā)出傳喚，他因故不到，將按照慣例由保人承擔責任。立即支付給恩秀家；見人對此簽署”[2]

此外，還有買賣男性為奴契約、買賣婦女為妻的契約如《賣婦契》等販賣人口的契約。

2.借貸契約。吐蕃時期，借糧食和種子非常普遍，有些是漢族戶無法交齊糧稅，只能從吐蕃官吏處按照高利息借貸糧食。敦煌藏文文獻P·F·1115號是一份藏文翻譯成漢文的借貸契約《青棵種子借據》：

“蛇年春，寧宗木部落百姓宋弟弟在康木瓊新墾地一突半，本人無力耕種。一半交予王華子和土爾協對分耕種，種子由華子去借。共借種子二漢碩，秋季還債為四漢碩。其中二漢碩由宋弟弟還。于秋八月底前，弟弟不短升合交與華子。二漢碩的抵押品為家畜母牛兩頭，交與華子手中，抵押品若失，就不再還給青棵。萬一宋弟弟外出或發(fā)生糾葛，承諾之數仍應交納，可直接與其妻部落女石薩娘講論。中保證人曹銀，陰叔叔立契。本人和承諾人按指印?！盵3]

（三）契約的特點

1.條款相對完備。吐蕃時買賣契約已經規(guī)定了較為完備的條款，包括契約訂立時間、標的、數量和質量、價款和支付價金的時間、地點和方式、違約責任等，與我國現行買賣合同規(guī)定相比，雖然條款具體規(guī)定不夠詳細，但重要條款都有了相應的框架。借貸契約還會記載交易原因和一定的抵押條款。吐蕃王朝的勢力擴充和多民族的文化交流，藏族契約承襲了漢文契約的格式，但內容上又保留著自身民族特色。

2.反應社會情況。一是社會特征明顯，買賣人口的契約不少見，反映吐蕃奴隸制社會下的奴隸被任意買賣，無人身自由；婦女地位低下，婚姻不能自主，由兄長買賣，毫不知情地被當作牛馬器物一樣進行買賣。二是吐蕃時期采用的是藏歷的紀年方式，契約的訂立時間以十二生肖加上春夏秋冬來確定，與唐朝漢族的具體到月日不同，并且衡量的價值標準也不一致。

3.明確的擔保制度。吐蕃藏文民事契約中的落款，除了雙方當事人，還有中人、保人、見人、中保證人、中證人等角色參與。中人有義務負責這份契約的執(zhí)行，如果違約，中人負責償還。說明為了使債務人履行契約中規(guī)定的義務，吐蕃已有了民事擔保制度。但是保人和見人所擔責任是否一樣，不可籠統(tǒng)歸為擔保，見人更有可能只是一種見證人，并不在契約中承擔責任，作為獨立的第三方；而保人和中保人除了作為見證人身份，自身也承擔了連帶責任，實為民事擔保制度中的人保制度。

4.違約責任。吐蕃法律大體有以下幾種契約違約責任形式：加倍償還；以勞役抵償債務；以奴隸抵償債務；抄走家中財產。除第一種與我國現行的合同法中的違約金制度有相符合的地方，后三種雖與我國現行合同法原則有沖突，但充分體現了吐蕃奴隸制社會的時代特征，在當時藏族社會有一定的合理性。并且，雙方當事人違約責任并不均等，更多是強調一方的違約責任，一定程度上違背了契約意思自治和契約自由原則。

三、現代藏族習慣法中的民事契約

（一）借貸契約

1.寺院借貸。藏區(qū)全民信教，而現代國家政府倡導政教分離，一定程度上削弱了寺院的政治功能，但在糾紛解決上寺院依然是藏民最為信賴的機構。藏民在迫切解決金錢需求時，通常會向寺院借貸而非銀行。并且現代寺院已經大大減弱了封建剝削性質，但為保證能收回貸款，寺院會先進行調查，一般會借給家底豐厚或有還款能力的藏民。用于商業(yè)周轉資金和治病，利息會低于銀行貸款利率。借款人需要給予寺院一定的好處作為借錢的條件，并將見證人或擔保人寫入契約中，約定解決方式，一般采用藏族習慣法解決。許多人不會拖欠寺院的借款，相比銀行貸款，寺院借款的壞賬率非常低，對于暫時不能還款或因病致貧的情況，寺院可以延長還款期限，保證人也會及時還款。

2.私人借貸。藏族社會是熟人社會，小額借款多在親朋好友之間。熟人之間借款，多數情況下不簽訂書面契約，或口頭承諾，借方只要信任貸方，就會借款。佛教講究因果輪回，要求誠信為主，因此藏族民更注重契約精神，加之相對封閉的居住環(huán)境，使得熟人之間的借貸，不以盈利為目，但是須經過中間人，中間人的選定通常雙方熟識。熟人之間的借款利息極少或免除。有償中間人需要承擔一定的責任，既作為見證人也扮演了擔保的角色，即使不簽合同，也能保證交易的正常進行。此外，如果交易雙方熟識且信任對方，就不找擔保人。私人之間的借貸，口頭訂立契約的情況較為多見，這體現了藏民說話算話的意思。藏漢之間的借貸中，中間人是必須的，藏族借錢給漢族多是作為一種投資，通常不會免除利息。此外，中間人也可能會從利息中收取一定的費用。中間人在藏族社會中，尤其在借貸契約中是不可缺少的一個重要部分，一直沿用至今。

（二）買賣契約

藏區(qū)牛羊買賣是最典型的買賣交易方式，講究快速便捷，通常藏族牧民并不會與商家簽訂買賣協議，基本上都是口頭協議，契約信用依然最受推崇。雖然不簽訂書面合同，但是依然沿襲著以前的交易習慣，買方前一天會到牧民家中挑選牛羊的大小和種類，選定后再進行協商議價，根據牛羊的市價和牛羊的完整程度，挑選價格更高，由主人喊價；若成批賣，有大有小，由雙方談價定價。談好價錢后，第二天由牧民將牛羊拉到公路旁或約定的交易地點，買方檢查后付錢（現金或者轉賬）拉貨。錢貨兩清之后，賣方義務結束，買方負責一切風險，接受檢查的費用也由買方出。藏族民風淳樸，當地老一輩多遵守交易規(guī)則，買賣契約糾紛通常也會按照習慣法解決。

四、藏族民事契約的流變及原因

（一）藏族民事契約的流變

1.尊重人權，摒除陋習

從吐蕃王朝至解放之前，藏區(qū)中仍然盛行販賣奴隸的契約且合法化，與買賣牛羊馬匹的契約格式無異。無法償還借款時，還有以奴隸抵償債務的方式。此外，解放前藏區(qū)高度盛行的高利貸，但現代藏族民事契約不再鼓勵高利貸，并且過高的借貸利息也得到遏制，這很大程度上是得益于國家法律和政策的宣傳和滲透。并且在現代藏族民事契約中幾乎不再出現此類有違社會倫理道德的契約類型和契約條款，說明藏族民事契約一直不斷摒除陋習，重視人權。

2.吸收良好的習慣法制度

藏區(qū)民事習慣法由來已久，民事契約制度也非常發(fā)達，契約格式基本完備。從現代合同制度的角度來看，許多合同理論制度早在吐蕃時期就已經出現，例如擔保制度，并有文書可查的質押、擔保人以及抵押擔保方式的記載；買賣交易中，也有約定俗成的交易慣例，例如“誤載不害真意”規(guī)則非常適應社會的發(fā)展；風險轉移制度，形成了適用于當今藏區(qū)社會的契約慣例。藏傳佛教扎根藏民內心，“發(fā)誓”依然是解決糾紛的方式之一，契約中加入的“誓言”制度，有利于信用和契約精神的遵守，可為現代社會“信用危機”問題提供一定的借鑒經驗。

（二）藏族民事契約流變的原因

1.社會制度的更替

從原始社會到奴隸、封建社會再到現代社會，藏族民事契約在形式、內容上都在不斷變化，突出了時代的特色和階級色彩。吐蕃時期販賣奴隸合法化，體現了當時的奴隸地位低下，任由買賣。清代至近代藏族部落，寺院的行政地位和對財富的占有，高利貸盛行，藏區(qū)人民深受其害。直到現代社會，藏族人民翻身解放不僅獲得了人身自由，還取得了土地、牧場的使用權。藏族民事契約內容中包含有損害人身健康、不利于社會和諧、違背民事立法的基本原則的民事習慣被剔除。因此，社會制度的變更是促進了藏族民事契約不斷發(fā)展變化的根本原因。

2.國家法在藏區(qū)的適用

藏區(qū)在不同時期的統(tǒng)治者都加強對藏區(qū)的統(tǒng)治管轄，從吐蕃時期就制定了《法律十二條》、《吐蕃三律》等法律；后來帕竹政權、康巴汗政權都相繼制定了《十五條》《十六法》等律令，這些法律都融合了藏族民俗的內容，體現了中央政府對少數民族的政策，形成了極具特色的民事習慣法。在奴隸、封建社會藏族人民之間發(fā)生了借貸、家庭財產侵害、遺產分割等糾紛時，人們往往習慣用民事習慣法解決，如盟誓、神明裁判、或請族長、喇嘛主持調解等，一般都能化解糾紛。有時如果糾紛人數眾多并且涉及到不同家族之間的財產糾紛，或是人身傷害事件，民事習慣法難以解決，也會到官府以訴訟方式解決。這時國家法的強制力便得以體現。

3.藏區(qū)社會的發(fā)展變化

從吐蕃朝代發(fā)展到現在，藏區(qū)在民族結構、人口數量以及統(tǒng)治階層不斷變化，直到現代行政區(qū)域的劃分，藏區(qū)的基本結構才得到穩(wěn)定。我國又投入大量的資金援助藏區(qū)的經濟發(fā)展，引進項目、改善交通、重視教育和培養(yǎng)藏區(qū)干部，使得藏區(qū)的文明程度也進一步提高。藏族人民掌握了一定的科學知識，對自然現象及宗教思想、迷信思想有了科學認識；交通狀況的改善將藏區(qū)與外界緊密聯系，而漢族進入藏區(qū)從事投資、經商等行為，促進藏區(qū)經濟發(fā)展的同時，也把一些文明習慣和法律思想帶進了藏區(qū)，加速藏民思想的開放。藏族年輕人也走出了藏區(qū)，在外面接受了文明、科學思想后帶回藏區(qū)，影響了藏民的思想觀念，也影響著交易的方式和契約的內容。

基金項目：本文系碩士研究生自主科研項目研究成果，由中央民族大學一流大學一流學科經費資助，項目編號：10301-0170040601-143。

參考文獻

[1]王堯，陳踐.《吐蕃簡牘綜錄》[M].文物出版社.1986（56）.

[2][日]武內紹人.《敦煌西域出土的古藏文契約文書》[M].楊銘，楊公衛(wèi)譯.新疆人民出版社，2016（62）.

[3]王堯，陳踐譯注.《敦煌古藏文文獻探索集》[M].上海古籍出版社，2008（286）.

作者簡介

黃雪蓮（1993），女，壯族，廣西來賓人，中央民族大學碩士研究生，研究方向：民族法學

（作者單位：中央民族大學）