文《法人》特約撰稿 卞傳山

公司法人治理結(jié)構(gòu)，是指公司作為一個獨(dú)立的法人實(shí)體，為保證其正常運(yùn)行，而以股權(quán)為基礎(chǔ)建立起來的內(nèi)部組織系統(tǒng)及彼此相互關(guān)系的運(yùn)作體系，是現(xiàn)代公司制度中最重要的組織架構(gòu)，是現(xiàn)代公司制度的核心。

簡單地說，公司治理主要是指公司股東、董事、監(jiān)事及經(jīng)理層之間的關(guān)系。從根本上提升公司的質(zhì)量和治理水平，提高公司的市場競爭優(yōu)勢，就必須依靠公司治理結(jié)構(gòu)的完善，而完善公司的治理結(jié)構(gòu)，就可以考慮從制度上嵌入法務(wù)負(fù)責(zé)人參與的設(shè)計(jì)，充分發(fā)揮法務(wù)負(fù)責(zé)人在公司治理中的作用。

公司治理的原則要求

法定原則。公司法人治理結(jié)構(gòu)關(guān)系到公司投資者、決策者、經(jīng)營者、監(jiān)督者的基本權(quán)利和義務(wù)，凡是法律有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)遵守法律規(guī)定。關(guān)于各治理主體的職責(zé)，《公司法》都給予的法律規(guī)定，同時也授權(quán)公司章程可以做補(bǔ)充規(guī)定，而公司章程通常又被認(rèn)為是公司的“憲法”，從這個意義上說，公司治理是法定的。

職責(zé)明確。公司法人治理結(jié)構(gòu)的各組成部分應(yīng)當(dāng)有明確的分工，在這個基礎(chǔ)上各行其職。股東出資設(shè)立公司后，便通過股東大會來實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)力，股東大會作為權(quán)力結(jié)構(gòu)，有權(quán)決定公司的經(jīng)營方針、投資計(jì)劃，選舉更換董事、監(jiān)事，決定其報(bào)酬，審議董事會、監(jiān)事會的報(bào)告，并對公司修改章程，公司解救、清算等事項(xiàng)審議表決權(quán)；董事會作為執(zhí)行股東會決議的常設(shè)機(jī)構(gòu)，決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案，制定公司的基本管理制度，制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案、利潤分配方案等具體經(jīng)營公司的方案；經(jīng)理層在董事會的指導(dǎo)下執(zhí)行公司的具體業(yè)務(wù)和事務(wù)；監(jiān)事會對董事會、經(jīng)理層的經(jīng)營管理進(jìn)行監(jiān)督，制止經(jīng)營違反公司利益的行為。

協(xié)調(diào)制衡。公司法人治理結(jié)構(gòu)的各組成部分是密切地結(jié)合在一起運(yùn)行的，只有相互協(xié)調(diào)、相互配合，才能有效率地運(yùn)轉(zhuǎn)，有成效地治理公司。公司法人治理結(jié)構(gòu)的各部分之間不僅要協(xié)調(diào)配合，而且要有效地實(shí)現(xiàn)有效制衡，包括不同層級機(jī)構(gòu)之間的制衡，不同利益主體之間的制衡，股東會、董事會、監(jiān)事會各負(fù)其責(zé)，相互制約。

企業(yè)治理的制度安排

一、 法務(wù)的專業(yè)特點(diǎn)及優(yōu)勢。

法務(wù)負(fù)責(zé)人具有嚴(yán)密的邏輯思維能力。嚴(yán)謹(jǐn)、審慎、理性、思辨是法務(wù)人的標(biāo)簽，在對待問題和處理問題上, 企業(yè)法務(wù)重視對主體權(quán)利義務(wù)關(guān)系的思考,強(qiáng)調(diào)法律適用的普遍性優(yōu)先于事實(shí)的特殊性、堅(jiān)持程序正義優(yōu)于利益訴求的實(shí)質(zhì)合理性,程序的公正優(yōu)于實(shí)體的公正,主張理由的說服優(yōu)于結(jié)果的強(qiáng)制,不受個人的喜好、情感或偏向、價值觀的左右、利益的驅(qū)使等因時而異、因事而異。用嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆伤季S來進(jìn)行的判斷與取舍,最大限度地追求事實(shí)的真相，維護(hù)保公平公正。

法務(wù)負(fù)責(zé)人具有較強(qiáng)的風(fēng)險把控能力。公司法務(wù)的核心工作就是做好法律風(fēng)險防控，將法律事務(wù)融入公司日常經(jīng)營管理，通過全方位的信息收集、分析、決策事先預(yù)防法律風(fēng)險，將可能的不利后果控制在可以承受的范圍內(nèi)。通過法律風(fēng)險識別、法律風(fēng)險評估、法律風(fēng)險應(yīng)對、執(zhí)行風(fēng)險防控方案等，實(shí)現(xiàn)風(fēng)險防控閉環(huán)控制。

法務(wù)負(fù)責(zé)人具有很好的交流溝通能力。各治理主體之間需要溝通交流，互通信息，法務(wù)能夠準(zhǔn)確恰當(dāng)?shù)赜迷~表達(dá)意愿，借助詢問、重復(fù)他人的談話等傾聽技巧來弄清楚各治理主體的真實(shí)意思表示，法務(wù)也清晰表明自己的立場觀點(diǎn)，善于體察溝通目標(biāo)的想法和感受，通過溝通交流與各治理主體建立協(xié)作關(guān)系，有效運(yùn)用各種溝通方式同各治理主體進(jìn)行溝通交流。

二、法務(wù)負(fù)責(zé)人務(wù)參與公司治理中的制度設(shè)計(jì)。

根據(jù)公司的特點(diǎn)及治理主體的成員構(gòu)成，一般來說可以有這樣幾種制度安排。

首先，法務(wù)負(fù)責(zé)人作為董事會的日常事務(wù)負(fù)責(zé)人（或者董秘），這種安排有利于先期介入董事會決策事項(xiàng)及跟蹤督查董事會決議的執(zhí)行情況。作為董事會日常事務(wù)的負(fù)責(zé)人，需要對董事會的日常事務(wù)進(jìn)行管理。

其次，法務(wù)負(fù)責(zé)人作為經(jīng)理層成員。國務(wù)院國資委《關(guān)于全面推進(jìn)法治央企建設(shè)的意見》中提出，總法律顧問作為企業(yè)高級管理人員，全面領(lǐng)導(dǎo)企業(yè)法律管理工作，這為法務(wù)負(fù)責(zé)人進(jìn)入經(jīng)理層提供了政策依據(jù)。實(shí)踐中，法務(wù)負(fù)責(zé)人作為企業(yè)高級管理人員，有利于統(tǒng)一協(xié)調(diào)處理經(jīng)營管理中的法律事務(wù)。

最后，法務(wù)負(fù)責(zé)人進(jìn)入董事會，同樣是國務(wù)院國資委關(guān)于法治國企建設(shè)的意見中提到，進(jìn)一步完善公司法人治理結(jié)構(gòu)，提升治理主體依法履職能力，優(yōu)化董事會知識結(jié)構(gòu)。顯然，法務(wù)負(fù)責(zé)人如果進(jìn)入董事會，將對董事會決策的合法性、合規(guī)性加了一道安全閥。

三、正確處理法務(wù)負(fù)責(zé)人與各治理主體之間的關(guān)系。

除了制度設(shè)計(jì)，當(dāng)然，根據(jù)每個企業(yè)的情況不同會有不同的設(shè)計(jì)，無論何種制度安排，都應(yīng)該厘清和處理好法務(wù)負(fù)責(zé)人與各治理主體之間的關(guān)系，不能越俎代庖，也不能游離之外。

與股東會之間，股東會最高權(quán)力機(jī)關(guān)，股東會通過股東代表行使權(quán)力，股東代表一般遠(yuǎn)離公司的日常經(jīng)營管理，他們通常會選擇信任職業(yè)操守好、專業(yè)能力強(qiáng)的法務(wù)負(fù)責(zé)人，而法務(wù)負(fù)責(zé)人應(yīng)不辜負(fù)股東的信任，勤勉、盡職地維護(hù)股東利益。

法務(wù)負(fù)責(zé)人與董事會之間，在擬定重大決策時，對潛在風(fēng)險要做出預(yù)判并進(jìn)行風(fēng)險提示，為董事會決策風(fēng)險把好關(guān)，同時要處理好與董事長和經(jīng)理的關(guān)系。

與監(jiān)事會之間，監(jiān)事會對公司董事、經(jīng)理層履行職責(zé)行使合法性與妥當(dāng)性監(jiān)督，但大多是事后監(jiān)督，監(jiān)事會希望法務(wù)能夠從合規(guī)的角度幫助他們?nèi)^程監(jiān)督。

與經(jīng)理層之間，經(jīng)理層是董事會決議的具體執(zhí)行者，法務(wù)負(fù)責(zé)人有時候還要接受經(jīng)理的領(lǐng)導(dǎo)，但又要向董事會、監(jiān)事會負(fù)責(zé)，這其中必然會有代表利益立場的沖突，這就需要法務(wù)負(fù)責(zé)人秉承公平、公正精神以及有利于企業(yè)發(fā)展的原則，妥善處理好股東、董事、監(jiān)事的關(guān)系。

重構(gòu)法務(wù)負(fù)責(zé)人作用

著名公司法專家，中國人民大學(xué)法學(xué)院劉俊海教授認(rèn)為，公司良治既是理念，也是制度安排，更是商業(yè)實(shí)踐。公司良治的實(shí)現(xiàn)，要優(yōu)化公司治理的功能，切實(shí)提高股東會的決策力、董事會的執(zhí)行力與監(jiān)事會的監(jiān)督力。法務(wù)負(fù)責(zé)人要依法完善公司章程，厘清股東會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層的職責(zé)邊界，規(guī)范各治理主體的責(zé)權(quán)利關(guān)系，明確履職程序、議事規(guī)則和決策機(jī)制，據(jù)此建立健全公司各項(xiàng)基本制度、管理規(guī)范和工作體系，細(xì)化董事會、經(jīng)理層工作規(guī)則等配套辦法。

保障股東的合法權(quán)益。股權(quán)結(jié)構(gòu)的合理性，能有效地對董事、監(jiān)事和高級經(jīng)理人員實(shí)行監(jiān)督約束。針對目前我國企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)集中的現(xiàn)象，應(yīng)實(shí)行股權(quán)多元化和投資主體多元化，依據(jù)《公司法》和《公司章程》，按其出資份額行使職權(quán)，使各家股東的利益在公司的總體利益中得到實(shí)現(xiàn)。

規(guī)范和完善董事會的運(yùn)作。規(guī)范董事會運(yùn)作是完善法人治理結(jié)構(gòu)的核心問題。按照法定程序產(chǎn)生董事，組成董事會，同時要優(yōu)化董事會的結(jié)構(gòu)和功能，強(qiáng)化董事會的決策支持系統(tǒng)，建立和完善董事的信息披露制度。法務(wù)負(fù)責(zé)人要推動董事會依法決策和對經(jīng)理層依法經(jīng)營管理情況進(jìn)行監(jiān)督，將法治建設(shè)情況作為董事會年度工作報(bào)告的重要內(nèi)容。重大決策必須經(jīng)過合法性審查，未經(jīng)審查或經(jīng)審查不合法的，不得提交決策會議討論；重大改革事項(xiàng)必須經(jīng)過法律論證，確保改革措施于法有據(jù)；審批事項(xiàng)涉及法律問題的，應(yīng)當(dāng)出具法務(wù)負(fù)責(zé)人（總法律顧問）簽字的法律意見書。

積極配合監(jiān)事會對董事、經(jīng)理層人員依法履職情況的監(jiān)督。在制度上保證監(jiān)事要知事，股東大會制定和完善有關(guān)的監(jiān)督制度或條例，具體規(guī)定監(jiān)事會的職責(zé)、職權(quán)及其監(jiān)督的程序和規(guī)范。優(yōu)化監(jiān)事會的成員結(jié)構(gòu)，控制監(jiān)事會成員中內(nèi)部成員的數(shù)量，適當(dāng)增加外部監(jiān)事，使監(jiān)事會更具有獨(dú)立性。監(jiān)事本身也要注重自身素質(zhì)的提高，保證監(jiān)事會的監(jiān)督治理機(jī)能正常運(yùn)轉(zhuǎn)，從監(jiān)督程序是否合規(guī)、賬務(wù)是否合規(guī)上進(jìn)行監(jiān)督。法務(wù)負(fù)責(zé)人理應(yīng)成為監(jiān)事會與董事會、經(jīng)理層溝通的橋梁和紐帶，并幫助監(jiān)事會完成公司合規(guī)經(jīng)營管理的過程監(jiān)督。

促進(jìn)經(jīng)理層的規(guī)范運(yùn)作。法務(wù)負(fù)責(zé)人有條件且也應(yīng)當(dāng)全面參與經(jīng)理層的經(jīng)營管理活動，充分發(fā)揮法律審核把關(guān)作用。經(jīng)理層享有充分的經(jīng)營管理權(quán)，也要接受各方的監(jiān)督。通過公司法務(wù)負(fù)責(zé)人平衡日常經(jīng)營中法律風(fēng)險與經(jīng)營收益，從而控制及化解公司法律風(fēng)險；公司法務(wù)負(fù)責(zé)人要幫助經(jīng)理層作出事前合理性安排，引導(dǎo)公司預(yù)警對事務(wù)管理做出合理化的安排；公司法務(wù)負(fù)責(zé)人有助于促進(jìn)管理的規(guī)范化，運(yùn)用法律思維實(shí)現(xiàn)公司管理制度化，提高公司內(nèi)部管理的有效性，合理地分配各項(xiàng)工作任務(wù)，用法律思維構(gòu)建全周期的流程控制，實(shí)現(xiàn)立項(xiàng)、執(zhí)行、督查、整改以及追責(zé)管理閉環(huán)。