楊樂　張紅國　李黎娜

摘 要：苗族賈理作為苗族人民在歷史傳統(tǒng)中形成的“哲理”“真理”，長期以來扮演著習(xí)慣法之角色，發(fā)揮著調(diào)整社會(huì)關(guān)系的規(guī)范作用。苗族賈理在調(diào)整適用過程中其所觸發(fā)的功能勢(shì)必會(huì)與個(gè)體自由產(chǎn)生沖突，我們應(yīng)如何理解苗族賈理與自由價(jià)值之間關(guān)系，筆者以為，其實(shí)質(zhì)在于探尋法與自由之關(guān)系。

關(guān)鍵詞：苗族；賈理；自由

中圖分類號(hào)：G40；I207.7 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：2095-4379-（2018）08-0171-02

作者簡介：楊樂，中共黔南州委黨校，講師；張紅國，中共黔南州委黨校，講師；李黎娜，中共黔南州委黨校，講師。

“苗族賈理”即漢語語境中“哲理”“真理”的意義，從法理的角度理解是苗族人民的一種規(guī)范，亦可以理解為一種習(xí)慣法、民族法。著名苗族學(xué)者燕寶先生曾對(duì)苗族賈理定義為“第一是指天地日月的產(chǎn)生與發(fā)展變化；第二指社會(huì)的倫理道德準(zhǔn)則；第三是指一切神話和歷史的傳說已成為共識(shí)的典故；第四是指古人傳下的節(jié)日與風(fēng)俗”①。非物質(zhì)文化的研究者和學(xué)者們對(duì)苗族賈理都有著很高的評(píng)價(jià)。

一、苗族賈理對(duì)社會(huì)自由的管理

作為一種“哲理”“真理”性的規(guī)范，苗族賈理對(duì)苗族歷史和民族特色習(xí)慣的形成有著不可磨滅的作用，以對(duì)苗族管理來說，賈理對(duì)管理制度有著總綱性的引導(dǎo)，特別是對(duì)管理者有著原則指引。眾所周知，苗族上層人士在歷史上一直擔(dān)任苗族的管理者，主要包括寨老、鼓社頭、議榔頭、理老、頭人等，他們扮演管理者的角色，享有管理的權(quán)力也承擔(dān)了管理的義務(wù)，具有享有“民間調(diào)解員”身份調(diào)解社會(huì)糾紛，“司法法官”身份處置地方重大案件，“警察”身份維護(hù)村落秩序，有時(shí)候甚至扮演“行政管理者”身份促進(jìn)村落的穩(wěn)定和諧發(fā)展。也正是因?yàn)橛猩鲜龆嘀厣矸菀螅瑐鹘y(tǒng)“苗族賈理”對(duì)管理者的要求也格外的高，比如 “Dail dielax niox dud /漢族離不開書，Dail nes ax niox jax /苗族離不開賈。Bub jax jef vud hseid /知道賈才能說話，Bub lil jef ait diangs /掌握理（辭）方能斷案?！薄癇ub jax ait lul fangb /知賈做地方頭人，Bub lil ait lul vangl /懂理做村寨長老。”按照賈理的規(guī)范對(duì)苗族的管理者無論是從其本身還是管理規(guī)范上都充分的予以規(guī)制，比如要求只有正直的人才能管理苗寨，而管理苗寨又離不開苗族賈理。從這個(gè)角度而言，在苗族賈理中可以獲得多大的自由，或者說苗族賈理為管理者進(jìn)行了極強(qiáng)的約束，但其中又蘊(yùn)含了多少自由成分，筆者認(rèn)為是可以從法理上予以討論的。

從法理角度來看，法律淵源形式包括成文法和不成文法，習(xí)慣法和國家法上述分類的最典型代表，他們相輔相成，可以共同維護(hù)著國家的秩序，成文法的方面，國家法是根本法，是具備持續(xù)性穩(wěn)定性的規(guī)范，同時(shí)具有總領(lǐng)性的特點(diǎn)，一定程度上是習(xí)慣法的提煉與升華，而習(xí)慣法多以不成文的形式展示，保持著特有的鄉(xiāng)土性、現(xiàn)實(shí)性，極具“接地氣”之特性，雖說是靠歷史傳統(tǒng)得以形成，但仍然具有不穩(wěn)定的特點(diǎn)，習(xí)慣法多有風(fēng)俗、習(xí)慣、慣例等方式作為規(guī)范形式，小范圍內(nèi)保持著特有的鄉(xiāng)土性、現(xiàn)實(shí)性，遵循著傳統(tǒng)中既定的“平等原則”。社會(huì)中的道德、慣例、風(fēng)俗等習(xí)慣法規(guī)范，很大程度影響了主體的行動(dòng)范式，本文所討論的苗族賈理就是最好的例證，苗族賈理懲惡揚(yáng)善，規(guī)范行為舉止，與我國的明文法律法規(guī)構(gòu)建了一個(gè)全新的二維空間，為苗族同胞之行為做了一個(gè)縱橫結(jié)合的規(guī)范體系，對(duì)于苗族的管理者更是一種“規(guī)范+規(guī)范”的雙重模式。是否這種模式一定是束縛了苗族管理者的基本自由？如果輕言肯定，那必然是對(duì)自由這種法的基本價(jià)值的誤讀。

二、法與自由的關(guān)系

關(guān)于法與自由的關(guān)系，著名法學(xué)家洛克曾有這樣一段論述，“在一切能夠接受法律支配的人類的狀態(tài)中，哪里沒有法律，哪里就沒有自由。這是因?yàn)樽杂梢馕吨皇芩说氖`和強(qiáng)暴，而哪里沒有法律，哪里就不能有這種自由?！雹?/p>

筆者結(jié)合洛克的觀點(diǎn)，法與自由是一種先后的實(shí)現(xiàn)關(guān)系，宏觀的看待法與自由，通常人們會(huì)理解自由是法律的基本價(jià)值之一，而法律保護(hù)著公民的基本自由。誠然，如果套用上述的兩者關(guān)系，我們亦能得出苗族賈理實(shí)質(zhì)是對(duì)苗族同胞自由保護(hù)的一種手段。但其實(shí)筆者又認(rèn)為，如果只是宏觀的探討法與自由的宏觀關(guān)系是不足以把握自由的根本屬性，眾所周知，法作為調(diào)節(jié)社會(huì)關(guān)系的社會(huì)規(guī)范，其本身有著自己的特性，例如法律有強(qiáng)制性，違法了法律要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，正是法律有著這樣的特性，自由才與法律密不可分，因?yàn)榉删哂袠O強(qiáng)的強(qiáng)制性，才給了自由最大的空間。正如哈耶克所說“法治意味著政府除非實(shí)施眾所周知的規(guī)則以外不得對(duì)個(gè)人實(shí)施強(qiáng)制，所以它構(gòu)成了對(duì)政府一切權(quán)力的限制?！雹塾秩绻嗽鴮⒆杂啥x為“一些人對(duì)另一些人的強(qiáng)制減少到最低限度”或“免受他人專斷意志的強(qiáng)制”。苗族賈理作為一種習(xí)慣法，雖然沒有成文法那樣依靠暴力保證強(qiáng)制性的呈現(xiàn)與實(shí)施，但道德也就是習(xí)慣法的強(qiáng)制力來自于內(nèi)心的愧疚感或是社會(huì)輿論壓力，因此習(xí)慣法與成文法的區(qū)別不在于是否有強(qiáng)制力，而在于有什么樣的強(qiáng)制力?！皬?qiáng)制是一種惡”。④強(qiáng)制表面似乎是對(duì)自由的侵犯，然而，問題是為了把一些人對(duì)另一些人的強(qiáng)制減少到最低程度，這就需要以規(guī)范進(jìn)行調(diào)整，苗族賈理對(duì)管理者的規(guī)范目的在于降低管理者的強(qiáng)制力，另一方面保留了苗族其他主體自由的延展空間。不過“自由只要求對(duì)強(qiáng)制及暴力、詐欺及欺騙加以制止，但是政府運(yùn)用強(qiáng)制的情況除外；當(dāng)然，政府對(duì)強(qiáng)制的運(yùn)用只限于一個(gè)目的，即強(qiáng)制實(shí)施那些旨在確保個(gè)人活動(dòng)之最佳境況的眾所周知的規(guī)則”。⑤上述的強(qiáng)制要有限度，限度的標(biāo)準(zhǔn)是保障自由的實(shí)現(xiàn)，這種自由是一種雙向自由，包括管理者和被管理者。我們對(duì)習(xí)慣法強(qiáng)制限度的理解實(shí)質(zhì)就是法規(guī)范了強(qiáng)制的限度，以保障公民的自由權(quán)利：在公民的積極自由權(quán)利領(lǐng)域中，比如公民的言論自由、出版自由，公民擁有相對(duì)自由，只有遵守法律規(guī)則，規(guī)定的自由就不應(yīng)受到侵害；而在公民的消極自由權(quán)利領(lǐng)域中，公民擁有絕對(duì)自由，無正當(dāng)理由與程序，公民不得受到強(qiáng)制力驅(qū)使與干預(yù)，即使受到了侵害也應(yīng)得到相應(yīng)的正當(dāng)補(bǔ)償。由此看來，苗族賈理在規(guī)范苗族管理者時(shí)，以法理之內(nèi)涵實(shí)則賦予了管理者最大的自由，在賦予管理者自由的對(duì)立面上，也保護(hù)了受管理的苗族人民自由的根本實(shí)現(xiàn)，這才是苗族賈理在法益價(jià)值的最大主張。

最后，筆者從法的運(yùn)行角度認(rèn)為，自由的核心理所應(yīng)當(dāng)從立法，守法，司法三種運(yùn)行模式進(jìn)行規(guī)制，于苗族賈理而言，立法層面作為習(xí)慣法已無需多言；守法層面，賈理為綱，法律為界，懂法守法，維護(hù)法治。司法層面，作為最后一道門檻必須保持公平正義，否則規(guī)范意義將毀于一旦，正如哈耶克所說：“只要同樣的規(guī)則能夠普遍實(shí)施，至于這個(gè)規(guī)則的內(nèi)容如何倒還是次要的”。⑥

[ 注 釋 ]

①燕寶.賈理春秋———讀<苗族理辭>[J].黔東南社會(huì)科學(xué)，2003（4）.

②[英]詹姆斯·塔利.語境中的洛克[M].梅雪芹等譯.上海：華東師范大學(xué)出版社，2005：23-34.

③[英]哈耶克.通往奴役之路[M].北京：中國社會(huì)科學(xué)出版社，1997：73.

④[英]哈耶克.自由秩序原理（上）[M].鄧正來譯.上海：三聯(lián)書店，1997：165.

⑤[英]哈耶克.自由秩序原理（上）[M].鄧正來譯.上海：三聯(lián)書店，1997：178.

⑥[英]哈耶克.通往奴役之路[M].北京：中國社會(huì)科學(xué)出版社，1997.80.

[ 參 考 文 獻(xiàn) ]

[1]田成有.鄉(xiāng)土社會(huì)中的民間法[M].北京：法律出版社，2005.

[2]楊健吾.法律多元視角下的苗族習(xí)慣法與國家法——來自黔東南苗族地區(qū)的田野調(diào)查述評(píng)[J].貴州民族學(xué)院學(xué)報(bào)（哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版），2007（3）.

[3]李廷貴.田野文鈔[M].北京：中國科學(xué)技術(shù)出版社，2010.

[4][德]拉德布魯赫.法哲學(xué)[M].王樸譯.北京：法律出版社，2005.

[5][英]哈耶克.通往奴役之路[M].北京：中國社會(huì)科學(xué)出版社，1997.