(揚(yáng)州大學(xué)法學(xué)院　江蘇　揚(yáng)州　225000)

一、引言

自然法學(xué)派認(rèn)為惡法非法，所以沒有正義的法律根本不配稱為法律，正義是衡量法律的標(biāo)準(zhǔn)。典型的代表就是羅爾斯的正義觀，他以“公平正義”為核心，提出了正義的兩大原則：自由平等原則及公平平等和差別原則，強(qiáng)調(diào)正義是評(píng)價(jià)社會(huì)制度的一種道德標(biāo)準(zhǔn)，是社會(huì)制度的首要價(jià)值。

分析法學(xué)派認(rèn)為法律就是國(guó)家強(qiáng)制力支持的規(guī)定，與正義無關(guān)。

歷史法學(xué)派認(rèn)為正義在不同時(shí)代，人們有不同的理解，比如在古代三妻四妾在人們眼中沒有任何的違背正義，而如今卻被認(rèn)為是不正義不道德的體現(xiàn)。

二、《侵權(quán)責(zé)任法》第87條的評(píng)析

(一)法律條文的規(guī)定及學(xué)界觀點(diǎn)

《侵權(quán)責(zé)任法》第87條：從建筑物中拋擲物品或者從建筑物上墜落的物品造成他人損害，難以確定具體侵權(quán)人的，除能夠證明自己不是侵權(quán)人的外，由可能加害的建筑物使用人給予補(bǔ)償。類似的案例有“重慶煙灰缸案”、“濟(jì)南菜板案”，這兩件案子在社會(huì)上引起極大的關(guān)注，在法學(xué)理論界也存在兩種截然相反的觀點(diǎn)，一種觀點(diǎn)認(rèn)為“在不能確定拋擲人的情況下，完全由受害人承擔(dān)損失的做法是不妥當(dāng)，而應(yīng)當(dāng)由建筑物的所有人或使用人承擔(dān)民事責(zé)任”。一種觀點(diǎn)反對(duì)由嫌疑人承擔(dān)責(zé)任，認(rèn)為“如果因此動(dòng)搖了人們對(duì)侵權(quán)法維護(hù)正義的根本宗旨的認(rèn)定，認(rèn)為侵權(quán)賠償就是大家都來掏錢，掏這個(gè)錢的時(shí)候可以不分青紅皂白，那侵權(quán)法本身的價(jià)值也就動(dòng)搖了”。

大多民法學(xué)家認(rèn)為這條規(guī)定是明顯的惡法，應(yīng)當(dāng)廢除，他們認(rèn)為一邊倒的偏向受害人一方，得到賠償就是公平正義，得不到就是非正義這種觀點(diǎn)是道德而非法理。

另外一種觀點(diǎn)認(rèn)為就這條規(guī)定的意義來看有利于填補(bǔ)被侵權(quán)人的損失，實(shí)現(xiàn)社會(huì)公平正義，民法中的舉證責(zé)任倒置制度，不是對(duì)被告的不公平，而是為了平衡當(dāng)事人之間的利益，合理地保護(hù)被侵權(quán)人，最終實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)意義上的公平。再者，建筑物拋擲物、墜落物造成他人損害，特別是造成他人重傷、殘疾的，如果讓被侵權(quán)人自己承擔(dān)損害后果，可能會(huì)導(dǎo)致其陷人生活的困境。而讓可能加害的建筑物使用人對(duì)被侵權(quán)人進(jìn)行補(bǔ)償，每一個(gè)可能加害的建筑物使用人只承擔(dān)整個(gè)損失的一小部分。從總體上來講，侵權(quán)責(zé)任法的這一規(guī)定有利于合理分散損失，有利于促進(jìn)社會(huì)和諧穩(wěn)定。因此，這個(gè)條款在現(xiàn)今發(fā)揮的作用顯然利大于弊，雖達(dá)不到絕對(duì)的正義，但是存在即合理，其存在的理由遠(yuǎn)比廢除的要來得多。

(二)《侵權(quán)責(zé)任法》第 87 條的合理性

1.“補(bǔ)償”體現(xiàn)出的立法者的矛盾心態(tài)。首先在條文中規(guī)定為“補(bǔ)償”而不使用“賠償”正是體現(xiàn)了立法者在此條文上的矛盾心態(tài)，與其公平正義、分散損失、填補(bǔ)損害的說法也保持了一致。、然而，在侵權(quán)法中，“補(bǔ)償”作為責(zé)任承擔(dān)的一種方式，是經(jīng)常和受益人聯(lián)系在一起的，而在建筑物拋墜落物中，被茍以責(zé)任的使用人并沒有受益，使用“補(bǔ)償”一詞也就失去了依據(jù)，不過是立法者換湯不換藥的自我安慰罷了。這種情況下的“補(bǔ)償”表明了立法者無奈的心態(tài)：盡管知道讓所有使用人承擔(dān)責(zé)任缺乏足夠的法律依據(jù)，也知道大多數(shù)人是無辜的，是在被迫承擔(dān)不公平，但是實(shí)在沒有更好的選擇下，只能做出這一選擇。

2.法律規(guī)定的價(jià)值位階性。法律最重要的一個(gè)作用就是保障公平正義和當(dāng)事人的合法利益,使各種利益沖突找到平衡點(diǎn),從而使社會(huì)實(shí)質(zhì)正義得到更好的維護(hù)。如何評(píng)估利益是利益沖突問題怎樣處理的難點(diǎn):假如各個(gè)利益間的需求不能同時(shí)得到滿足,他們的相對(duì)重要性和順序性就無法確定。在不同條件及環(huán)境下，人們對(duì)不同種類的需要的偏重是不同的，在沖突出現(xiàn)時(shí)人們的價(jià)值取舍也是不同的，因此分析侵權(quán)責(zé)任法的價(jià)值構(gòu)成時(shí)，不能忽略其存在及發(fā)揮作用的大背景。對(duì)于受益于價(jià)值的法律觀點(diǎn)，以龐德所分類的基準(zhǔn)來看，個(gè)人、正義、秩序利益等都是法律利益,追求理想目標(biāo)、道德價(jià)值或理想的秩序是法律的正義價(jià)值的體現(xiàn)如果人所受的損害是建筑物不明拋擲物所帶來的，那么在究其責(zé)任時(shí)，要仔細(xì)考慮，選擇較為合理有效的價(jià)值原則，并確保所選擇的原則能夠最大化地適應(yīng)現(xiàn)實(shí)社會(huì)的需要，這對(duì)提升綜合效益和社會(huì)效益有著重要的影響。87條規(guī)定的公平責(zé)任原則是建筑物不明拋擲物的侵權(quán)責(zé)任所采取的原則,以責(zé)任的分配、損失的分擔(dān)和風(fēng)險(xiǎn)的分擔(dān)為主,以經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)責(zé)任的能力為主，而不是根據(jù)過失程度為主,負(fù)責(zé)任的人分?jǐn)傃a(bǔ)償額,責(zé)任賠償金額適當(dāng)，一般與其支付能力相適應(yīng)，不會(huì)給責(zé)任人的生活造成困難。

三、結(jié)語

法律的形象是光輝的，初衷是美好的，就像習(xí)近平總書記所要求的那樣，努力讓每人民群眾在每一個(gè)司法個(gè)案中都感受到公平正義，這個(gè)被全國(guó)法檢系統(tǒng)所推崇的一句話，大家肯定都不陌生，但實(shí)際上不是每個(gè)案件的被告和原告都是受益人，因?yàn)殡p方當(dāng)事人的相對(duì)性，總有一方的利益必然受損，此時(shí)說法律是正義的就無法成立，因?yàn)榉煽偸遣环弦徊糠秩说睦妗Ｉ鲜鲇懻摰那謾?quán)責(zé)任法87條的規(guī)定，在不能確定或者難以確定侵權(quán)人的高空拋物致人損害的侵權(quán)案件中，要做到真正意義上的公平正義是非常困難的。因?yàn)檎嬲墓秸x要考慮每一個(gè)人，既不能冤枉一個(gè)好人，也不能放過一個(gè)壞人。而此條例中指出不能明確致害者的，沒有足夠的證據(jù)證明自己無侵權(quán)行為的，均由可能致害人的建筑使用者承擔(dān)責(zé)任，這樣致使無辜第三方舉證責(zé)任過于沉重，又使得真正侵權(quán)行為人應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任因此減少甚至被免除。顯然既放縱了壞人，又冤枉了好人，根本沒有實(shí)現(xiàn)真正意義上的公平正義。但是“正義否認(rèn)了為了一些人分享更大利益而剝奪另一些人的自由是正常的……”“允許我們默認(rèn)一種有錯(cuò)誤的理論的唯一前提是尚無一種較好的理論，同樣，使我們?nèi)淌芤环N不正義只能是需要用它來避免另一種更大的不正義的情況下才有可能?！薄肚謾?quán)責(zé)任法》第 87 條的出臺(tái)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不是建筑物不明拋擲物侵權(quán)問題研究的終點(diǎn)，尚存很多疑點(diǎn)和難點(diǎn)需要研究解決，但是存在即合理，目前在沒有更好的措施出來之前，第87條仍然是司法實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)遵守的規(guī)范之一。