張銳

【摘 要】本文從中國古代法入手，分析法的起源和特點，認(rèn)為法的起源與“刑”、“禮”分不開。法具有與宗法制度相聯(lián)系，禮刑并用，以自然經(jīng)濟為基礎(chǔ)的特點。通過分析研究法的起源，可以幫助我們更好的了解法律。

【關(guān)鍵詞】刑起于兵；禮源于祭祀；宗法制

在討論法的起源及特點之前，有必要先講講法是什么？即法的概念，一直以來，法學(xué)界習(xí)慣于將對于法的概念和本質(zhì)這兩個問題的答案作為劃分馬克思主義法學(xué)和非馬克思主義法學(xué)的標(biāo)準(zhǔn)。首先從詞義方面分析，“法”在古代并未寫作“法”，而是“灋（zhì）”。在東漢許慎所著的《說文解字》中，我們可以看到這樣的描述“灋，刑也。平之如水，從水。廌，所以觸不直者去之，從去”。于是，我們可以大體上了解：第一，“法”在古代與“刑”是通用的；第二，法者，平之如水，從水。我們知道，水不論在什么容器中，其頂部都是水平的。所以，法有公平之意；第三，法有“明斷是非曲折”之義，“廌，所以觸不直者去之，從去”說的是古代有一種叫“廌”的神獸，它能夠鑒定是非善惡，認(rèn)為一個人有罪時，就會用頭上的角去觸碰他。所以，我們可以說法是實現(xiàn)公平的一種判斷是非的工具。當(dāng)今社會，“法”的用法得到了極大的擴大，在古代，人們說“法”通常指的是刑法，原因在下文會提到。到了現(xiàn)代，人們又習(xí)慣于用“法律”來指代“法”，比如，在某些法學(xué)家看來，只有全國人大及其常委會的法，才是嚴(yán)格意義上的“法律”，而其他的只能稱之為法，但對于社會公眾來說卻沒有什么不同之處，并且隨著時間的推移，越來越多的法學(xué)家主張不必刻意去區(qū)別“法”與“法律”。由此可見，不同時期，人們對于法的理解是不同的，這也是一種法的歷史演進。

中國法的起源，大體上可以用兩句話來概括，即“刑始于兵”和“禮源于祭祀”。

（一）刑始于兵

前面說到，《說文解字》中有以下描述“灋，刑也，”也就是說前人所說的刑法即為法?！靶淌加诒焙唵蝸碚f就是刑法是屬于戰(zhàn)爭的產(chǎn)物。在氏族社會，各個氏族為了自己的利益，不斷發(fā)起戰(zhàn)爭。隨著氏族間戰(zhàn)爭規(guī)模的擴大，越來越多的氏族人口加入到戰(zhàn)爭中，軍事戰(zhàn)爭從而具有了集體性特征。為了保證氏族戰(zhàn)爭的勝利，氏族高層想出了一系列的辦法，其中便包括嚴(yán)明并且能夠得到有效執(zhí)行的軍法，根據(jù)《周禮·夏官·諸子》的記錄“若有兵甲之事，則授之車甲，合其卒伍，置其有司，以軍灋治之?！币沧C明了在早期歷史中法的確與戰(zhàn)爭有關(guān)。軍法具有刑法的功能，在戰(zhàn)爭過程中及取得勝利后，獲勝的氏族面臨處置俘虜?shù)葐栴}，軍事首長根據(jù)軍法直接行使司法裁判權(quán)，在戰(zhàn)爭結(jié)束后，軍法則轉(zhuǎn)化為對全體氏族成員具有普遍約束力的普通的法律規(guī)范，在解決氏族矛盾，維護統(tǒng)治上具有重要意義。

在夏商時期，統(tǒng)治者往往專任刑罰，通過刑罰的方式來治理國家，不重視對百姓的道德教化，而且刑罰較為嚴(yán)酷，死刑是夏朝的主要刑罰。根據(jù)《左傳·昭公十四年》的記錄“昏、墨、賊，殺，皋陶之刑也，”i犯此三項罪者，均應(yīng)處死刑。而商朝繼承了夏朝的法制，并對刑罰進行了發(fā)展，《晉書·刑法志》記載：“殷因于夏，有所損益?！蓖瑫r將死刑的范圍擴大，并定下“亂政”和“疑眾”罪名，根據(jù)《禮記·王制》記載：“析言破律，亂名改作，執(zhí)左道以亂政，殺；作淫聲異服，奇技奇器以疑眾，殺。”商紂王時期曾發(fā)明炮烙之刑，所謂炮烙，就是令犯人在涂有油的銅柱上攀爬，同時在銅柱底下放火，犯人只能不斷往上爬，但因為涂有油，銅柱極為光滑，犯人最終會跌入火中，極為痛苦。除了炮烙外，還有劓殄、醢、脯等ii，刑罰種類之多，刑種之殘忍，為后世少有。

刑法在中國古代法中具有重要地位，商以后朝代的統(tǒng)治者也多創(chuàng)設(shè)刑罰來維護統(tǒng)治。

（二）禮源于祭祀

禮在古代中國被視為社會的典章制度和道德規(guī)范，尤其是在西周，上至國家政權(quán)組織，下至社會成員的衣食住行，禮被認(rèn)為是“經(jīng)國家，定社稷，序民人，利后嗣”的規(guī)范，擁有與刑平等的地位。古代的禮發(fā)源于祭祀活動，祭祀是指向祖先天地神靈匯報工作，祈求他們庇護并給予指導(dǎo)。通過閱讀古籍，不難發(fā)現(xiàn)古人對于祭祀與禮的描述，《說文解字》中提到“禮，履也，所以事神致福也?！薄秵柖Y》也提到“夫禮初也，始于飲食。太古之時，燔黍擘豚，汗樽杯飲，蕢桴土鼓，猶可以致敬鬼神?！边@些都表明，在古代祭祀是一種禮。古代的禮既是一種具體的禮儀形式，又是一種抽象的精神原則。周滅商后，周朝統(tǒng)治者分析商朝滅亡的原因，認(rèn)為是紂王的暴政，導(dǎo)致眾叛親離，為了防止這樣的悲劇在周朝發(fā)生，禮制便誕生了。西周禮制，可總結(jié)為“親親”和“尊尊”。“親親”，是指在宗族之中，人人皆親其親，長其長，父慈、子孝、兄友、弟恭?！白鹱稹?，是指宗族以外，臣尊君、下尊上、賤尊貴，所有臣民尊周天子，以周天子為中心。

周禮被后世所繼承與發(fā)展，成為中華民族傳統(tǒng)文化中不可分割的部分。

中國古代法的特點：

（一）與宗法制度有密切聯(lián)系

氏族社會的父家長制經(jīng)過不斷演變，形成了宗法制度，目的是維護貴族世襲統(tǒng)治，以血緣關(guān)系為分配國家權(quán)力的依據(jù)，其特點是宗族組織與國家政權(quán)相結(jié)合。宗法制度在夏朝便有了，周朝時期發(fā)展完備。宗法制度有三個特點，第一，周天子、諸侯、卿大夫、士的宗祧都實行嫡長子繼承制；第二，大宗與小宗權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，相輔相成；大宗和小宗是相對而言的，周天子是天下的大宗，各個諸侯對于天子來說是小宗，對于自己的封國來說是大宗；卿大夫?qū)τ谥T侯來說是小宗，對于士來說是大宗；小宗必須服從大宗，按時進貢，大宗有義務(wù)保護小宗，調(diào)解小宗之間的矛盾。第三，家國一體，親貴合一，等級秩序分明。西周時期，從上到下可分為天子、諸侯、卿大夫、士、庶民五個等級，諸侯、卿大夫、士既是國家政權(quán)又是家族組織。天子是最高統(tǒng)治者，也是天下萬民的大家長，這種將家庭與政治相結(jié)合的制度，有利于維護統(tǒng)治者政權(quán)的穩(wěn)定。

（二）禮刑并用

中國古代法，起源可用兩句話來概括“刑始于兵”，“禮源于祭祀”。禮與刑是相輔相成的，禮用來調(diào)整社會關(guān)系，指引人們的行為；刑通過懲治違法者來保證禮的執(zhí)行，維護統(tǒng)治者專制。關(guān)于禮與刑的概念，上文已經(jīng)提到，在此不再贅述。

（三）以自然經(jīng)濟為基礎(chǔ)

古代中國是以小農(nóng)經(jīng)濟為主的社會，以血緣關(guān)系為紐帶而組成的家庭是農(nóng)業(yè)的基本生產(chǎn)單位。特點是生產(chǎn)力不高，生產(chǎn)規(guī)模較低，有較強的土地依附性，強調(diào)宗族、國家和集體利益，宗族內(nèi)部來對社會成員進行分工。這樣的自然經(jīng)濟結(jié)構(gòu)，也進一步促進了宗族內(nèi)部的團結(jié)，無形中擴大了宗族家長的權(quán)力，以此為鋪墊，誕生了禮、刑、宗法制度，也使得在我國悠久的歷史中，以刑為代表的公法占據(jù)主導(dǎo)，而私法卻不發(fā)達(dá)。

注釋：

i 春秋后期晉國大夫叔向的解釋：“己惡而掠人美為昏（帶有惡意去搶奪他人美好的東西），貪以敗官為墨（貪得無厭，敗壞官紀(jì)），殺人不忌為賊（肆無忌憚地殺人）”。

ii 劓殄（滿門抄斬）、醢（hǎi將人剁成肉醬）、脯（將人殺死后曬成肉干）。

【參考文獻(xiàn)】

[1]高飛.中國古代法文化特點概述[J].重慶科技學(xué)院學(xué)報，2011，（3）.

[2]楊超.刑與禮的底色[D].濟南：山東大學(xué)，2016.