文 葉永和

在缺陷產(chǎn)品召回活動(dòng)中確定缺陷產(chǎn)品召回?cái)?shù)量，關(guān)系到召回管理的順利實(shí)施，關(guān)系到缺陷產(chǎn)品相關(guān)方的權(quán)益維護(hù)，從表面來看好像法律法規(guī)沒有明確確定召回?cái)?shù)量的方法，需要有一個(gè)規(guī)則。但是，只要我們深入了解召回的實(shí)質(zhì)，弄清召回的內(nèi)涵，那么大家必定會(huì)豁然開朗地認(rèn)識(shí)到，在所有行政執(zhí)法中就是缺陷產(chǎn)品召回?cái)?shù)量的確定，法律法規(guī)的規(guī)定最為簡單、明了。

在行政辦案中人們從行政規(guī)范的完整性，以及所規(guī)定程序要求中來考慮執(zhí)法的方式、方法，這當(dāng)然是一個(gè)很好的習(xí)慣，也是辦好案件的基礎(chǔ)要求。但是，如果行政執(zhí)法只嚴(yán)格按程序要求，而忽視了具體情況的變化，沒有弄清事物的本質(zhì)，這樣在案件的辦理中不僅大大增加了工作難度，而且會(huì)顯得僵化，使案件變得更加復(fù)雜，弄不好還會(huì)產(chǎn)生錯(cuò)誤的結(jié)果。比如，在產(chǎn)品質(zhì)量召回活動(dòng)中缺陷產(chǎn)品召回?cái)?shù)量的確定。

難以確定召回?cái)?shù)量的原因分析

依法行政是一切行政行為的基礎(chǔ)，從目前我國現(xiàn)行有效的召回法律法規(guī)來看，對缺陷產(chǎn)品召回?cái)?shù)量的規(guī)定已非常明確，只不過一些人沒有很好地解讀召回法律法規(guī)的規(guī)定，不清楚召回的本義，好像沒有給一個(gè)具體的實(shí)施方案就覺得難以確定，認(rèn)為這是召回中存在的短板，非常僵化、機(jī)械地對照法律法規(guī)條文說事。比如，國務(wù)院《缺陷汽車產(chǎn)品召回管理?xiàng)l例》規(guī)定，召回是指汽車產(chǎn)品生產(chǎn)者對其已售出的汽車產(chǎn)品采取措施消除缺陷的活動(dòng)；食藥監(jiān)管部門《藥品召回管理辦法》規(guī)定，召回是指藥品生產(chǎn)企業(yè)（包括進(jìn)口藥品的境外制藥廠商）按照規(guī)定的程序收回已上市銷售的存在安全隱患的藥品。很多人認(rèn)為法律法規(guī)確定的缺陷產(chǎn)品召回?cái)?shù)量規(guī)定在“售出”與“上市銷售”之中，即“售出”僅限于已銷售給消費(fèi)者使用的缺陷產(chǎn)品、“上市銷售”僅限于以銷售方式進(jìn)入流通市場的缺陷產(chǎn)品。由于在法律法規(guī)的條文中沒有再進(jìn)一步解釋，缺乏具體、詳實(shí)的規(guī)定，從而得出缺陷產(chǎn)品召回?cái)?shù)量難以確定的結(jié)論。他們不知道怎樣鑒定“售出”或“上市銷售”的范圍與差別，如何從法定性、合理性、普遍性以及復(fù)雜性中辨別缺陷產(chǎn)品的數(shù)量以及存在的方式，從而影響到召回工作的開展，難以對生產(chǎn)企業(yè)實(shí)施監(jiān)督與處置。從表面來看的確存在這些需要厘清的問題，實(shí)際上這是對召回的本質(zhì)與意義沒有弄清的必然結(jié)果，也是用習(xí)慣思維辦案的具體反映。

需弄清幾個(gè)概念與要求

造成產(chǎn)品缺陷的因素是多種多樣、情況也是非常復(fù)雜，但是都可以歸納為兩種因素造成的結(jié)果：一是隨機(jī)原因，二是系統(tǒng)原因。

隨機(jī)原因，在生產(chǎn)過程中在每一個(gè)不合格產(chǎn)品上所表現(xiàn)問題是各式各樣、千奇百怪，沒有規(guī)律可尋，重復(fù)性也不強(qiáng)，但服從正態(tài)分布或近似正態(tài)分布，造成產(chǎn)品缺陷的問題是五花八門，是處于隨機(jī)狀態(tài)的。如何保證消費(fèi)者能獲得百分之百的“合格”產(chǎn)品，生產(chǎn)企業(yè)只能采用產(chǎn)品質(zhì)量“三包”的形式來消除的產(chǎn)品缺陷問題，從而保證消費(fèi)者的利益。

系統(tǒng)原因，在生產(chǎn)過程中某種引起變化的因素不是隨機(jī)出現(xiàn)，而是固定或單向性的在影響著整個(gè)生產(chǎn)過程，這種作用或現(xiàn)象在每一個(gè)產(chǎn)品上都表現(xiàn)出來，有一定規(guī)律，重復(fù)性較好。比如，印刷的書本中某處如果出現(xiàn)錯(cuò)別字，那么每本書中該處都會(huì)出現(xiàn)這個(gè)錯(cuò)別字，同一批產(chǎn)品中一個(gè)產(chǎn)品中某項(xiàng)性能指標(biāo)出現(xiàn)負(fù)偏差，在其他產(chǎn)品中也會(huì)或多或少地出現(xiàn)負(fù)偏差現(xiàn)象。對于系統(tǒng)因素造成的不合格品（即缺陷問題），用質(zhì)量“三包”解決的效果是非常有限，達(dá)不到消除產(chǎn)品缺陷的目的，只能采用產(chǎn)品質(zhì)量召回的形式來消除，否則無法根除缺陷產(chǎn)品，起不到保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益的作用。

由此可見，產(chǎn)品質(zhì)量“三包”或“召回”是根據(jù)造成產(chǎn)品缺陷的原由，所采用的兩種不同消除缺陷產(chǎn)品的方式。召回的對象是由于設(shè)計(jì)、制造、標(biāo)識(shí)等原因?qū)е碌脑谕慌巍⑿吞?hào)或者類別的產(chǎn)品中普遍存在的不符合保障人身、財(cái)產(chǎn)安全的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的情形或者其他危及人身、財(cái)產(chǎn)安全的不合理的危險(xiǎn)。換言之，召回的對象是由于系統(tǒng)原因造成的、并是普遍存在的缺陷產(chǎn)品，而不是隨機(jī)原因造成的個(gè)別缺陷產(chǎn)品。

缺陷產(chǎn)品召回的本質(zhì)與處置的目的

生產(chǎn)企業(yè)為消費(fèi)者提供沒有缺陷的合格產(chǎn)品是天經(jīng)地義之事。但是，在產(chǎn)品批量生產(chǎn)中由于受到“人、機(jī)、料、環(huán)、法”等因素影響，以及生產(chǎn)企業(yè)主觀思想與能力關(guān)系，常常會(huì)出現(xiàn)缺陷產(chǎn)品，對此生產(chǎn)企業(yè)應(yīng)主動(dòng)負(fù)起責(zé)任，給予解決。而《產(chǎn)品質(zhì)量法》第49條規(guī)定了生產(chǎn)、銷售缺陷產(chǎn)品，將受到包括責(zé)令停止生產(chǎn)、銷售，沒收違法產(chǎn)品，罰款和沒收違法所得，吊銷營業(yè)執(zhí)照等行政處罰，構(gòu)成犯罪的依法追究刑事責(zé)任。也就是說，產(chǎn)品質(zhì)量出現(xiàn)質(zhì)量問題生產(chǎn)企業(yè)要承擔(dān)民事責(zé)任，甚至是刑事責(zé)任。一旦由系統(tǒng)原因造成的缺陷產(chǎn)品流入市場或售給消費(fèi)者，要消除這普遍存在的缺陷產(chǎn)品問題，靠產(chǎn)品質(zhì)量“三包”已是不能解決，只能采用召回的形式，生產(chǎn)企業(yè)以此形式來降低自己承擔(dān)質(zhì)量安全責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)，是一種自我的保護(hù)措施，使自己避免受到民事或刑事的懲罰。這就是生產(chǎn)企業(yè)開展召回的根源與真實(shí)原因，并沒有給消費(fèi)者帶來額外的優(yōu)惠。相反的是消費(fèi)者為了本應(yīng)得到無缺陷產(chǎn)品而增加一些多余的麻煩，是一種無奈的接受。召回的作用是為了消除缺陷產(chǎn)品、解除隱患，以免可能造成更大的傷害，做到防范于未然，這也是政府質(zhì)量監(jiān)管部門督促生產(chǎn)企業(yè)實(shí)行缺陷產(chǎn)品召回的出發(fā)點(diǎn)與要求。

如何確定缺陷產(chǎn)品召回的數(shù)量

召回本應(yīng)是生產(chǎn)企業(yè)主動(dòng)行為，最好的免責(zé)方法。但是，在現(xiàn)實(shí)中一些生產(chǎn)企業(yè)不主動(dòng)召回，政府質(zhì)量監(jiān)管部門自然用法律法規(guī)來約束他們，最常用的方法是“責(zé)令召回”與“懲罰”。而召回法律法規(guī)規(guī)定的責(zé)令召回與處罰，其范圍與程度并不是以“售出”或“上市銷售”的具體缺陷產(chǎn)品數(shù)量為依據(jù)，而是以缺陷產(chǎn)品的批次、型號(hào)或者類別的多少以及貨值金額為依據(jù)。比如，某生產(chǎn)企業(yè)生產(chǎn)了數(shù)量為N件有普遍存在缺陷的產(chǎn)品，不管該批產(chǎn)品售出了多少件產(chǎn)品，也不管剩余的產(chǎn)品是待銷、或贈(zèng)予、或庫存，須召回的產(chǎn)品數(shù)量是N件，沒有必要弄清“售出”或“上市銷售”的具體數(shù)量。召回是為了消除該批產(chǎn)品中的缺陷問題，并不只是對已銷售或上市銷售的產(chǎn)品進(jìn)行消除，它應(yīng)包括未銷售或未上市銷售產(chǎn)品。如果需要給予處罰不是按照實(shí)際銷售的數(shù)量為依據(jù)，而是按照N件貨值進(jìn)行（像《缺陷汽車產(chǎn)品召回管理?xiàng)l例》修訂前按一定金額處罰，修訂后按該批貨值比例金額處罰）。因此，在開展召回行政執(zhí)法工作中弄未弄清具體銷售缺陷產(chǎn)品的數(shù)量不會(huì)影響執(zhí)法的正確，也不會(huì)阻礙召回過程的落實(shí)，而確定該缺陷產(chǎn)品的數(shù)量非常簡單，不用去核實(shí)售出或上市銷售的具體情況，只要去生產(chǎn)企業(yè)內(nèi)部核實(shí)生產(chǎn)該批（或型號(hào)、類別）產(chǎn)品實(shí)際生產(chǎn)數(shù)量即可，行政執(zhí)法部門按該批（或型號(hào)、類別）的數(shù)量督促與責(zé)令生產(chǎn)企業(yè)召回，消除隱患。

總之，在召回行政執(zhí)法工作中，缺陷產(chǎn)品召回?cái)?shù)量的確定看似很復(fù)雜，難度也很大，實(shí)際上它在所有行政執(zhí)法中確定執(zhí)法對象是相對簡單的，確定下來數(shù)值的誤差也是最小的。當(dāng)前，一些人認(rèn)為缺陷產(chǎn)品召回?cái)?shù)量難以確定的原因是他們對召回的意義與本質(zhì)認(rèn)識(shí)不清，沒有準(zhǔn)確把握法律法規(guī)中召回的技術(shù)內(nèi)涵，只是按一般行政執(zhí)法辦案的規(guī)范要求進(jìn)行的結(jié)果。