孟祖民

摘 要：根據(jù)挪用公款的罪共犯的理論，第三人構(gòu)成挪用公款的共犯的情形下，第三人既要有參與挪的行為，又要有使用的行為，卻又不是最終使用人。

關(guān)鍵詞：職務(wù)犯罪;挪用公款;共犯問題

一、第三人參與挪取的理解

由于第三人在某些條件下可以被視為用戶并參與挪用第三方的行為，因此根據(jù)“公共資金挪用審判”，他可以參考用戶參與盜用的理解。 1998年4月6日由高級人民法院解釋。解釋具體適用法中的某些問題，以下簡稱“解釋”第8條明確規(guī)定：挪用公款以供他人使用，使用者和盜用者，以及犯下或挪用公款的意圖，對共犯挪用公款的定罪處罰。

關(guān)于“勾結(jié)，煽動或參與規(guī)劃”是否涵蓋用戶挪用公款的共犯的所有客觀行為，有兩種不同的觀點(diǎn)：一種觀點(diǎn)認(rèn)為，“解釋”第8條只是一項(xiàng)暗示性規(guī)定。其目的是提醒司法人員，“勾結(jié)，煽動或參與計(jì)劃”并未用盡所有使用該人挪用公款的共犯的客觀行為，即使“解釋”沒有規(guī)定客觀要件。用戶挪用公款的同謀。根據(jù)刑法中的共同犯罪原則，該人的使用構(gòu)成了對公款的挪用。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，從刑法謙虛原則的角度來看，挪用公款罪的重點(diǎn)是利用其職務(wù)的國家官員來促進(jìn)挪用公款。如果用戶只是主動要求挪用公款資金，具體的“陰謀，煽動或參與策劃”的情節(jié)一般不應(yīng)被視為挪用公款罪的共犯，以防萬一。

筆者認(rèn)為，撥款與用戶之間的“勾結(jié)，煽動或參與計(jì)劃”的理解在實(shí)踐中可分為以下三種情況：①首先，用戶有意挪用公款，然后在此故意主導(dǎo)并與盜用者溝通，從而導(dǎo)致盜用挪用公款。②盜用者原本有意挪用公款，用戶表示他犯了意圖，用戶表示同意，然后兩人計(jì)劃如何取消公款。③該人的挪用和使用都有自己的公款挪用。兩人一拍即合，但在這種情況下，用戶必須參與公共資金的計(jì)劃和挪用。至于用戶是否在特定實(shí)現(xiàn)行為中具有積極行為，則不必構(gòu)成幫兇。為了分析上述情況，筆者認(rèn)為，在兩種情況下，用戶構(gòu)成挪用公款的共犯：第一，用戶利用該人誘導(dǎo)挪用公款。在這種情況下，用戶不需要參與計(jì)劃或參與該行為。該人可以構(gòu)成挪用公款的共犯。第二，兩者都有意挪用公款，并以某種方式表達(dá)或暗示達(dá)成共識的意義，或者適當(dāng)?shù)娜思?lì)用戶作出有罪的意圖，那么在這種情況下，該人被要求使用“參與規(guī)劃”行為可構(gòu)成挪用公款的共犯，但沒有必要參與該行為的實(shí)施。但是，如果用戶在不參與規(guī)劃的情況下直接參與該行為的行為，作者認(rèn)為使用該人的行為表明了雇主和盜用者的共同意圖，并參與了該行為的規(guī)劃，并且還應(yīng)該構(gòu)成挪用公款的共犯。

根據(jù)上述分析，提交人同意第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，“解釋”第8條只是一個(gè)暗示性規(guī)則，并不排除使用該人挪用公款的共犯的所有客觀行為。

二、第三人要有間接使用公款的行為

要解釋上述問題，首先要正確理解挪用公款犯罪中“歸個(gè)人使用”的含義。

1998年4月6日最高人民法院通過的“關(guān)于審理侵占公款的具體適用法律若干問題的解釋”第8條明確規(guī)定：挪用公款以供他人使用，使用者和盜用者，共謀，參與或者計(jì)劃取得挪用公款的，對挪用公款罪的，依法定罪處罰。 2002年，全國人民代表大會常務(wù)委員會頒布的“中華人民共和國刑法”第384條解釋，在下列情況之一中，挪用公款“供個(gè)人使用”：公共資金用于個(gè)人，親屬或其他自然人，以個(gè)人的名義，公共資金由其他單位使用，個(gè)人決定以單位名義使用公共資金用于其他單位用于謀取私利。

個(gè)人使用的定義應(yīng)將觀點(diǎn)轉(zhuǎn)移到使用的性質(zhì)和形式。所謂的使用意味著“使人，器具，資金等服務(wù)于某種目的”據(jù)說“個(gè)人使用”的本質(zhì)是利用公共資金謀取私利。為了尋求個(gè)人利益，無論是自己使用還是移交給其他個(gè)人或單位，它們都被認(rèn)為是利潤尋求者使用的?！八^‘個(gè)人使用，最重要的特征就是讓公共資金進(jìn)入流通領(lǐng)域，讓人們利用個(gè)人利益。”根據(jù)上述兩種司法解釋，不難看出個(gè)人使用可以分為兩種不同的形式：①直接使用公共資金，即按照公共資金的轉(zhuǎn)移撥款。個(gè)人利益的原始屬性，如使用公共資金進(jìn)行支付，結(jié)算，投資賭博。②間接使用公共資金。也就是說，評估人員將被挪用的公共資金交給其他人直接使用，從而利用了經(jīng)濟(jì)利益，晉升和繼續(xù)教育機(jī)會等各種個(gè)人利益。相對于個(gè)人利益的主觀目的，將轉(zhuǎn)移的公共資金挪用給他人是公共資金的使用。除適當(dāng)者或用戶以外的第三方使用公共資金，應(yīng)按照上述第二種情況間接使用。根據(jù)上述理解，雖然第三方不直接使用公款，但為了謀取個(gè)人利益，并直接挪用公款，公款將轉(zhuǎn)交給其他單位和個(gè)人。構(gòu)成轉(zhuǎn)讓公款的使用。但是，有必要注意第三方從其他最終用戶使用公共資金中獲得利益的情況，無論材料利益或非物質(zhì)利益，合法或不正當(dāng)利益，以及公共資金參與公共資金轉(zhuǎn)移時(shí)。最終目的地與直接撥款有共同的理解，并希望或允許這樣的結(jié)果發(fā)生，無論利益是從最終用戶獲得還是從直接撥款，甚至是實(shí)際的個(gè)人利益，只要主觀上為個(gè)人利益，無論是否參與決定使用者和如何盈利的決定，都構(gòu)成了挪用公款的共犯。

三、小結(jié)

綜上所述，第三人可以構(gòu)成挪用公款的共犯，要求其參與了挪的行為，并且有為個(gè)人利益而間接使用的行為即可構(gòu)成。中間的牽線搭橋型：第三人與挪用人和使用人均有主觀意思聯(lián)絡(luò)（挪用人通過第三人找使用人或者使用人通過第三人找挪用人）。第三人為謀求利益（從挪用人或使用人處謀利益）。第三人對于挪用人有唆使使其產(chǎn)生犯意，幫助其出謀劃策，或者實(shí)際行動幫其挪用的行為為典型的構(gòu)成挪用公款的共犯的第三人。

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