徐嘉璐 黃喻誠(chéng)

華南理工大學(xué)，廣東 廣州 510000

我國(guó)雖制定了許多具有民法性質(zhì)的法律法規(guī)，但至今沒有編篡出一部?jī)?nèi)容充實(shí)，結(jié)構(gòu)完整，語言嚴(yán)謹(jǐn)且適應(yīng)我國(guó)國(guó)情的民法典。當(dāng)下正是中國(guó)特色社會(huì)主義發(fā)展呈現(xiàn)越來越好的趨勢(shì)，各方面成就層出不窮的時(shí)代，制定民法典是我國(guó)民法未來發(fā)展的必由之路。本篇論文通過對(duì)兩部法典的研究和學(xué)習(xí)，通過對(duì)比總結(jié)的方法，希望能在立足于我國(guó)國(guó)情的基礎(chǔ)上對(duì)我國(guó)民法典的編篡提出有建設(shè)性的建議。同時(shí)也是自身對(duì)立法體例和立法技術(shù)的深入學(xué)習(xí)。

一、兩部民法典對(duì)中國(guó)的影響

在立法技術(shù)和立法內(nèi)容方面德國(guó)民法典對(duì)中國(guó)的影響很大。中國(guó)現(xiàn)代意義上的正式民法，是在21世紀(jì)20年代后期。南京作為中華民國(guó)國(guó)民政府成立的地方確立了立立法院。完成立法院之后，就開始研究編纂民法。在制定草民法典時(shí)，就是使用五編制。這就是因?yàn)槿毡痉傻牟捎?，但是日本也是根?jù)德國(guó)立法而采取的立法機(jī)構(gòu)。舊中國(guó)的民法學(xué)者都受到德國(guó)，德國(guó)民法理論的研究討論，所以都被賦予舊中國(guó)學(xué)者的影響力民法的影響。

1949年后新中國(guó)正處于改善舊社會(huì)的風(fēng)俗習(xí)慣，長(zhǎng)久的都不具備確立民法。50年代最開始的時(shí)候還擬定了民法草案，其中有總則、所有權(quán)、債、繼承4編，如加上另已公布的婚姻法，在事實(shí)上應(yīng)該依舊有5編制。以后各次民法草案未采五編制。1986年公布的《民法通則》，由于其本身不是完整的民法典，當(dāng)然不可能采用5編制，在民法教學(xué)中因此也不再依5編制講學(xué)，但是《民法通則》在立法技術(shù)上，尤其是概念確定、語言使用等受德國(guó)民法典影響極大，從立法技術(shù)來講是比較高的，這當(dāng)然與主持制定《民法通則》的江平先生自身的水平有重要關(guān)系。80年代最后，德國(guó)民法的巨大影響力在全方面體現(xiàn)了，尤其在大學(xué)教育體系里。但是民法學(xué)界在面對(duì)德國(guó)民法典的十分重點(diǎn)的作用，讓然顯現(xiàn)出了巨大的優(yōu)勢(shì)。

二、編纂本國(guó)民法典還需借鑒《法國(guó)民法典》和《德國(guó)民法典》

(一)我國(guó)民法典的制定需要借鑒《法國(guó)民法典》敢于創(chuàng)新、勇于突破的立法精神

《法國(guó)民法典》是法國(guó)大革命后，人文主義和自由平等思想在當(dāng)時(shí)的經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展水平下不斷傳播的結(jié)晶，帶有鮮明的革命色彩和首創(chuàng)精神。其規(guī)定的自由平等理念、尊重意思自治原則是近幾百年民法發(fā)展的基礎(chǔ)。而我國(guó)的民法典的制定，也應(yīng)當(dāng)勇于創(chuàng)新、敢于突破。其根本原因是我國(guó)與法國(guó)民法典制定的歷史背景相似，都是在大規(guī)模革命后，新思想不斷發(fā)展傳播、新概念不斷創(chuàng)制與重構(gòu)，尤其是在全球信息化革命的環(huán)境下，民法典的制定必然會(huì)包含了新時(shí)代的特征。尤其是改革開放以來經(jīng)濟(jì)的高速穩(wěn)定發(fā)展，是西方經(jīng)濟(jì)學(xué)解釋不了的。中國(guó)的民法典的制定，必須像《法國(guó)民法典》的創(chuàng)制一樣，立足國(guó)情、大膽創(chuàng)新，尤其是在互聯(lián)網(wǎng)已經(jīng)深入影響人們生活方方面面的情況下，大膽創(chuàng)新，科學(xué)編制。

(二)我國(guó)民法典的制定與編纂需要借鑒《德國(guó)民法典》成熟高超的立法技術(shù)

毋庸贅言，德國(guó)民法典由總到分層層遞進(jìn)，從債券到物權(quán)，從由財(cái)產(chǎn)關(guān)系到人身關(guān)系到兩者相結(jié)合的結(jié)構(gòu)體系的科學(xué)性堪稱近現(xiàn)代世界民法典的典范，其所體現(xiàn)的科學(xué)合理性十分值得我們學(xué)習(xí)和借鑒。在法典的編纂時(shí)，必須重視體系的合理與邏輯的嚴(yán)密，要參考德國(guó)民法典對(duì)每一項(xiàng)規(guī)定的邏輯承接順序，以先有對(duì)某某的概念、然后有某某的概念后會(huì)發(fā)生什么變化或者可能，再對(duì)每種變化和可能進(jìn)行規(guī)定，怎么變更，后果是什么，有什么例外。這種演繹推理的思維順序有益于人們理解和記憶法律規(guī)定，也有利于限制自由裁量權(quán)，避免同案不同判的情況。

(三)我國(guó)民法典的制定需要符合我國(guó)國(guó)情

歸根結(jié)底，法律是需要服務(wù)本國(guó)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的，要建立與生產(chǎn)力之上，也要服務(wù)與生產(chǎn)力，因此不能脫離我國(guó)的國(guó)情。在制定我國(guó)民法典的時(shí)候，必須堅(jiān)持與我國(guó)國(guó)情相適應(yīng)的原則，不可僅僅追求形式上的完美，最后建成美麗的空中樓閣。就比如我國(guó)農(nóng)民占全部國(guó)民的近一半，如何以民法典的形勢(shì)保護(hù)農(nóng)民的合法權(quán)益，如何保護(hù)農(nóng)民工的合法權(quán)益，也是民法典需要解決的問題。

三、結(jié)語

總的來說，《法國(guó)民法典》和《德國(guó)民法典》，一個(gè)像勇猛而堅(jiān)毅的自由斗士，一個(gè)像穩(wěn)定而龐大的精密機(jī)器，都代表了民法歷史的豐碑，兩者從不同方面影響了我國(guó)的民事立法，并將對(duì)我國(guó)民法典的編纂和制定提供十分有益的借鑒。

[1]陳衛(wèi)佐.德國(guó)民法典(第三版)[M].北京：法律出版社，2010.

[2]羅結(jié)珍.法國(guó)民法典[M].北京：北京大學(xué)出版社，2010.

[3]袁長(zhǎng)春.對(duì)<德國(guó)民法典>與<法國(guó)民法典>的比較研究[J].中國(guó)社會(huì)科學(xué)院研究生院學(xué)報(bào)，1985.