仝樂秀

蘭州大學(xué)法學(xué)院，甘肅 蘭州 730000

關(guān)聯(lián)交易本質(zhì)上是控制權(quán)人的行為，具有市場(chǎng)化的外觀，是一個(gè)中性的概念。信息披露是公司治理結(jié)構(gòu)完善的一個(gè)關(guān)鍵環(huán)節(jié)，是金融監(jiān)管的一個(gè)核心問題，能有效防范關(guān)聯(lián)交易的發(fā)生。本文介紹了上市公司關(guān)聯(lián)交易信息披露制度的研究現(xiàn)狀及存在的問題。

一、關(guān)聯(lián)交易信息披露的法律規(guī)定

(一)概念界定

關(guān)聯(lián)交易即關(guān)聯(lián)方之間的交易，本質(zhì)上是一個(gè)中性的范疇，是關(guān)聯(lián)方之間的經(jīng)濟(jì)往來活動(dòng)。關(guān)聯(lián)交易最基本的特征是資源、勞務(wù)或者義務(wù)的轉(zhuǎn)移，并不一定要有款項(xiàng)的收付?！蹲C券法》第二百一十六條(四)和《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則36號(hào)-關(guān)聯(lián)方披露》第七條都做出了具體規(guī)定。

(二)相關(guān)法律規(guī)定

在法律層面，人大常委會(huì)2013年第四次修改《公司法》，2014年對(duì)《證券法》第三次修正，《公司法》和《證券法》是規(guī)范上市公司關(guān)聯(lián)交易最基礎(chǔ)的法律。在行政法規(guī)層面，國(guó)務(wù)院根據(jù)憲法和法律制定《中華人民共和國(guó)企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》109條解釋了41條所規(guī)定的關(guān)聯(lián)方的內(nèi)容和關(guān)系。在部門規(guī)章層面，證監(jiān)會(huì)以主席令的形式發(fā)布的《上市公司信息披露管理辦法》是對(duì)上市公司及其他信息披露義務(wù)人的所有信息披露行為的總括性規(guī)范。財(cái)政部為了規(guī)范關(guān)聯(lián)方及其交易的信息披露，根據(jù)《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則——基本準(zhǔn)則》制定了《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則36號(hào)-關(guān)聯(lián)方披露》。在司法解釋層面，最高人民法院2011年發(fā)布《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國(guó)公司法若干問題的規(guī)定(三)》就人民法院審理公司設(shè)立出資股權(quán)確認(rèn)等糾紛案件適用法律問題做出規(guī)定。最高人民法院層面，最高人民法院在2010年以后一共批復(fù)了52起關(guān)于關(guān)聯(lián)交易的裁判文書。

二、上市公司關(guān)聯(lián)交易信息披露制度存在的問題

(一)關(guān)聯(lián)交易信息披露存在的問題

1.外在形式強(qiáng)于實(shí)質(zhì)內(nèi)容

上市公司關(guān)聯(lián)交易的信息披露對(duì)重大關(guān)聯(lián)交易僅僅規(guī)定了數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，并沒有根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式的原則，結(jié)合交易的時(shí)間安排和交易的性質(zhì)進(jìn)行判斷?！豆善鄙鲜幸?guī)則》中第九章制定的規(guī)則對(duì)重大關(guān)聯(lián)交易的界定時(shí)僅規(guī)定了數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，但實(shí)際上有些關(guān)聯(lián)交易的數(shù)量和金額雖達(dá)不到重大標(biāo)準(zhǔn)，卻能對(duì)上市公司的重大決策、配股要求等問題有決定性影響，但依據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式的原則也應(yīng)當(dāng)計(jì)入重大關(guān)聯(lián)交易中，否則就很難對(duì)上市公司披露的信息做出本質(zhì)的判斷。

2.披露不完整和不及時(shí)

信息披露的不完整問題主要表現(xiàn)在關(guān)聯(lián)交易的不完整。上市公司在披露關(guān)聯(lián)交易信息時(shí)，往往會(huì)故意隱瞞部分事實(shí)情況，對(duì)關(guān)聯(lián)信息選擇性披露，夸大部分關(guān)聯(lián)事實(shí)，誤導(dǎo)廣大的投資者。《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第36號(hào)》第十條做了具體的規(guī)定，但從上市公司的年報(bào)來看，上市公司對(duì)有關(guān)交易要素往往不披露，即使披露也沒有說明是否經(jīng)過審計(jì)和評(píng)估，投資者很難知悉真實(shí)的關(guān)聯(lián)交易情況。信息披露的不及時(shí)問題主要體現(xiàn)在披露時(shí)間上?！渡鲜泄拘畔⑴豆芾磙k法》第二條、第四十八條和《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第36號(hào)——關(guān)聯(lián)方披露》第二條都做出了明確規(guī)定。但是，從今現(xiàn)實(shí)情況來看，很多上市公司卻沒有及時(shí)的披露信息，披露的信息也多有敷衍之感。

3.虛假披露屢見不鮮

《上市公司管理辦法》第二條指出信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)真實(shí)地披露信息，“真實(shí)地”意味著上市公司必須客觀實(shí)際的披露關(guān)聯(lián)交易信息。我國(guó)大部分的上市公司都是由國(guó)企改編的，改編后的公司仍然與原企業(yè)有千絲萬縷的聯(lián)系，兩者之間更容易進(jìn)行利潤(rùn)操縱。因此從實(shí)際情況來看，上市公司關(guān)聯(lián)交易披露信息不真實(shí)，虛假披露的情況時(shí)有發(fā)生，關(guān)聯(lián)方利用關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行利潤(rùn)操控，肆意的粉飾會(huì)計(jì)報(bào)表，損害投資者的權(quán)益，以達(dá)到某種非法的目的。

4.關(guān)聯(lián)交易的非關(guān)聯(lián)化

關(guān)聯(lián)交易的非關(guān)聯(lián)化主要手法有三種：其一，只具有實(shí)質(zhì)意義上的關(guān)聯(lián)關(guān)系。在形式上雙方不是關(guān)聯(lián)方不具有關(guān)聯(lián)關(guān)系，但是實(shí)質(zhì)上在一段時(shí)間內(nèi)仍然能夠?qū)?duì)方產(chǎn)生影響的效果。其二，雙方故意隱匿關(guān)聯(lián)關(guān)系。雙方利用無關(guān)的第三方公司做中間的聯(lián)系人，將兩人間的關(guān)聯(lián)交易分成兩個(gè)公司的非關(guān)聯(lián)交易。其三，潛在的關(guān)聯(lián)方關(guān)系。公司的關(guān)聯(lián)方在正式進(jìn)入上市公司前，按照非公允價(jià)格完成交易，之后再正式加入，通過多重參股身份的方式名正言順的避開監(jiān)管。

[ 參 考 文 獻(xiàn) ]

[1]林美冷.上市公司關(guān)聯(lián)交易信息披露制度研究[D].西南政法大學(xué)，2009.

[2]陳明軍.我國(guó)上市公司關(guān)聯(lián)交易信息披露問題思考[J].企業(yè)經(jīng)濟(jì)，2010(05)：169-171.