劉 珅 陳可欣 萬金龍

江西財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院，江西 南昌 330013

在以往的研究中，學(xué)者對法的定義都與國家意志之間存在較強(qiáng)的聯(lián)系，但隨著人們對法律本質(zhì)認(rèn)識的不斷深入，使法律超越了國家界限，并且開始向社會自治規(guī)則拓展，這種現(xiàn)象被稱為“軟法現(xiàn)象”。由于經(jīng)濟(jì)法屬于國家調(diào)控經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的重要法律之一，其中勢必存在著軟法現(xiàn)象，對我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展與社會治理起到十分重要的促進(jìn)作用。

一、軟法的主要形式與理性特征

(一)除國家法以外的公共政策正式經(jīng)濟(jì)規(guī)范

軟法的主要形式為兩種，分別為國家記掛政策與政黨政策。其中，國家機(jī)關(guān)政策主要是指由具有權(quán)威性的行政機(jī)關(guān)，以標(biāo)準(zhǔn)化的形式規(guī)定的在一定時期內(nèi)應(yīng)該完成的目標(biāo)、實(shí)施的方式、行動原則等。而政黨性政策則主要是由政黨發(fā)布的，以規(guī)范和調(diào)整黨內(nèi)外關(guān)系為目的的措施和方法。

(二)民間社會自治規(guī)則

主要形式為社會集體規(guī)范、事業(yè)組織規(guī)范、基層組織規(guī)范等。其中，社會集體規(guī)范主要是指由公民或者單位自發(fā)組建的、按照一定的流程開展活動的社會組織。由于國家法在此方面規(guī)定不夠明確，加之需求較為強(qiáng)烈，因此制定和頒布的一系列規(guī)范。事業(yè)組織規(guī)范主要是在企事業(yè)單位中，為了完成某種經(jīng)濟(jì)活動頒布的相關(guān)規(guī)范。而基層組織規(guī)范則是指城鎮(zhèn)委員會、農(nóng)村村委會、基層職工等制定的相應(yīng)規(guī)范。

(三)專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)

在專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)中的主要形式包括國家、行業(yè)、地方、企業(yè)等多方面標(biāo)準(zhǔn)，屬于第一和第二類規(guī)則中的主要內(nèi)容。國家標(biāo)準(zhǔn)屬于得到國家相關(guān)機(jī)關(guān)的認(rèn)可的標(biāo)準(zhǔn)；行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)得到社會團(tuán)體的認(rèn)可；企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)獲得企業(yè)之間的認(rèn)可。這些規(guī)則的社會地位較高且具有特殊性，需要單獨(dú)列出，是社會生產(chǎn)與消費(fèi)中不可或缺的準(zhǔn)則[1]。

二、經(jīng)濟(jì)軟法機(jī)制的完善措施

(一)軟法制定機(jī)制

在主體資格的規(guī)范方面，對主體資格進(jìn)行有效的界定，能夠有效緩解軟法“泛化”現(xiàn)象的發(fā)生。軟法制定主體多種多樣，某個群體中軟法制定的主體應(yīng)為群體成員代表，而其他組織或者個人不具備制定資格。在程序規(guī)范方面，程序規(guī)范預(yù)示著法定原則的外在體現(xiàn)，能夠提升信任度，因此應(yīng)明確軟法制定程序，并與利益相關(guān)者進(jìn)行協(xié)商后共同起草軟法，保障機(jī)制的公開、透明。另外，軟法的起草應(yīng)與我國憲法和經(jīng)濟(jì)法保持一致，保障所有利益相關(guān)者的合法權(quán)益，以此來達(dá)到平衡利益的目標(biāo)。在內(nèi)容規(guī)范方面，應(yīng)本著合理、合法的原則，保障法律內(nèi)容的切實(shí)可行，不能與道德倫理、生活習(xí)慣等相背離。在具體內(nèi)容的制定方面，應(yīng)綜合利益相關(guān)者的意見，不能與國家的法律原則向違背，不能對公民重要權(quán)益進(jìn)行限制。

(二)軟法監(jiān)督機(jī)制

法律的實(shí)施需要完善的監(jiān)督機(jī)制作為保障，在對經(jīng)濟(jì)法中軟法監(jiān)督機(jī)制進(jìn)行完善的過程中，監(jiān)督機(jī)制主體主要包括國家和社會兩個方面。

1.國家監(jiān)督

在國家監(jiān)督方面，主要是通過利害雙方到法院中進(jìn)行起訴的方式來實(shí)現(xiàn)監(jiān)督。在國外司法活動中，部分法院將軟法看作為行政的一種表現(xiàn)形式，部分法院則將其看作是與法律相似的事物，但是有一點(diǎn)是達(dá)成共識的，也就是不認(rèn)為軟法具備法院直接判決的證據(jù)。因此，雖然在司法活動中，法院不能夠?qū)浄ㄖ械囊?guī)范進(jìn)行直接使用，但可以在滿足硬法的條件下，采用信賴保護(hù)等方式進(jìn)行轉(zhuǎn)變，使軟法的作用能夠得到充分發(fā)揮。

2.社會監(jiān)督

社會監(jiān)督主要是通過社會組織或者個人對軟法進(jìn)行監(jiān)督，可以通過申訴、司法訴訟等路徑實(shí)現(xiàn)監(jiān)督。社會組織監(jiān)督主要是針對民間糾紛、裁決職能使用等進(jìn)行監(jiān)督，并且可以針對爭端問題進(jìn)行調(diào)查、調(diào)解、提供意見等[2]。

(三)軟法責(zé)任機(jī)制

首先，需要拓展救濟(jì)渠道，建立一些投訴受理機(jī)構(gòu)，使人們能夠針對違背軟法的行為進(jìn)行積極的投訴，并且也具備對軟法糾紛和爭端進(jìn)行判斷和調(diào)節(jié)的權(quán)利。例如，美國著名的“良好企業(yè)社(BBB)”，它屬于企業(yè)組建的一個非營利性社團(tuán)，主要為了保障消費(fèi)者合法權(quán)益，解決消費(fèi)投訴事件。其次，制定適當(dāng)?shù)膽椭问侄?，針對違反軟法的行為進(jìn)行制裁，目前在國際上較為常用的是取消資格、點(diǎn)名批評等方式。

三、結(jié)束語

綜上所述，經(jīng)濟(jì)軟法屬于軟法中十分重要的組成部分，能夠在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域中充分發(fā)揮自身的作用和優(yōu)勢。目前經(jīng)濟(jì)軟法的實(shí)施中存在多重困難，部分學(xué)者對軟法持有消極抵觸的情緒，認(rèn)為軟法沒有存在的意義，甚至是有害的，但是通過本文的分析能夠看出，軟法的存在具有重要意義，因此應(yīng)堅持軟法與硬法共同治理的方式，使二者之間能夠優(yōu)勢互補(bǔ)，以此來推動我國法制化進(jìn)程的發(fā)展。