王甘霖 湯嘉琪

云南財(cái)經(jīng)大學(xué)，云南 昆明 650000

在快節(jié)奏的現(xiàn)代社會(huì)，大眾對(duì)于協(xié)議離婚登記制度高度關(guān)注，同時(shí)對(duì)此產(chǎn)生的爭(zhēng)議也較多。眾所周知，我國(guó)現(xiàn)行的離婚法律制度有兩種，即訴訟離婚和協(xié)議離婚。相比較于訴訟離婚，協(xié)議離婚是建立在雙方當(dāng)事人自愿的基礎(chǔ)上所達(dá)成的合意，花費(fèi)的時(shí)間短、成本低，是當(dāng)今社會(huì)大眾普遍選擇的一種較為合理的離婚方式。在協(xié)議離婚中，“登記”制度是至關(guān)重要的一步，其關(guān)系個(gè)人甚至整個(gè)社會(huì)，當(dāng)然值得重視。

一、問題之爭(zhēng)議與分歧

協(xié)議離婚，從婚姻法相關(guān)理論來(lái)說，是指具有感情破裂的合法婚姻雙方當(dāng)事人自愿解除婚姻關(guān)系，并將夫妻存續(xù)期間的子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)分割等相關(guān)事項(xiàng)達(dá)成的一致。同時(shí)根據(jù)婚姻法第三十一條的規(guī)定，男女雙方自愿離婚的，雙方必須到婚姻登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)離婚。也就是說，夫妻雙方在解除婚姻時(shí)，還需要去婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行登記?？梢?，“登記”是協(xié)議離婚的關(guān)鍵一步。此項(xiàng)規(guī)定在法律學(xué)術(shù)界和實(shí)務(wù)界產(chǎn)生了疑惑，“登記”的法律性質(zhì)究竟為協(xié)議離婚的成立要件還是生效要件？學(xué)術(shù)界和實(shí)務(wù)界對(duì)此存在以下不同說法：

生效要件說：存在兩種不同觀點(diǎn)。觀點(diǎn)一：認(rèn)為協(xié)議離婚“登記”為生效要件，離婚協(xié)議已經(jīng)成立，若一方當(dāng)事人不愿配合登記，則另一方可向法院提起訴訟，要求其履行登記之義務(wù)；觀點(diǎn)二：簽訂離婚協(xié)議和登記兩個(gè)要件都必須具備，協(xié)議離婚才始生效力。如果一方不愿配合登記，另一方不能以此訴求向法院提起訴訟。

成立要件說：其觀點(diǎn)認(rèn)為，欠缺離婚協(xié)議、戶籍登記兩要件之一，則協(xié)議離婚尚未成立而不發(fā)生效力，故其中一方并沒有向法院起訴的法律依據(jù)。

二、爭(zhēng)議焦點(diǎn)之探求

究竟協(xié)議離婚“登記”的法律性質(zhì)是成立要件還是生效要件？法律成立要件，是指成立法律行為所必要的要件；法律生效要件，是指法律行為已經(jīng)成立，為使得法律行為完全發(fā)生效力的必要要件。兩者在概念上的區(qū)分固然重要，但終究只是為法學(xué)上的認(rèn)識(shí)。對(duì)于法律雙方當(dāng)事人而言，兩者的區(qū)別對(duì)于法律行為以及其產(chǎn)生的法律效果，沒有什么區(qū)別。協(xié)議離婚因“尚未成立”或“不生效力”，另一方當(dāng)事人都沒有請(qǐng)求他方履行離婚戶籍登記的法律依據(jù)。

實(shí)際上，到底為何種法律性質(zhì)，不是真正的問題的所在。誠(chéng)如德國(guó)權(quán)威學(xué)者larenz教授所言，兩者區(qū)別的意義在于使大家能夠更加清楚地認(rèn)識(shí)到在整個(gè)法律要件中，何者是其核心、何者為發(fā)生法律效果所必備的，而不在于使得一方當(dāng)事人基于成立要件，而請(qǐng)求他人履行生效要件。①真正的問題是婚姻雙方當(dāng)事人簽訂了離婚協(xié)議，而如果一方拒不進(jìn)行登記，他方可否提起離婚戶籍登記之訴？

三、“登記”法律性質(zhì)之分析見解

那么，“登記”的法律性質(zhì)到底為何？是否在雙方當(dāng)事人簽訂離婚協(xié)議后，一方婚姻當(dāng)事人不愿意配合登記，另一方可向法院提起戶籍登記之訴？我們認(rèn)為，協(xié)議離婚“登記”為特別生效要件，雙方當(dāng)事人簽訂離婚協(xié)議后，一方不配合登記，另一方不能向法院提起離婚登記之訴。具體原因如下：

首先，離婚協(xié)議具有雙重屬性，其中包含身份行為和財(cái)產(chǎn)行為。后者需要以前者形成為生效前提，而身份行為是當(dāng)事人的社會(huì)關(guān)系在親屬法的體現(xiàn)，甚至對(duì)于整個(gè)社會(huì)都有影響。因此，身份行為除了具備一般構(gòu)成要件之外，還必須要具備特別要件，即必須到婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行登記才能生效。

其次，即使離婚協(xié)議在未登記之前已經(jīng)成立，也不可向法院提起訴訟。根據(jù)契約神圣倫理原則，契約是為了約束雙方不可輕易反悔，而并非在契約另一方毀約時(shí)，基于成立要件使另一方負(fù)有完成特別生效要件的義務(wù)。離婚協(xié)議并不是為了拘束婚姻當(dāng)事人負(fù)有登記的義務(wù)。故在離婚協(xié)議已經(jīng)成立后，一方當(dāng)事人也不可基于離婚協(xié)議提起離婚戶籍登記之訴。

最后，據(jù)資料統(tǒng)計(jì)，許多離婚了的夫婦后來(lái)選擇復(fù)婚，是當(dāng)初離婚僅因?yàn)楝嵥槭虑闋?zhēng)吵，選擇并不理性。舊《婚姻登記條例》規(guī)定，登記機(jī)關(guān)需要對(duì)是否準(zhǔn)予離婚予以調(diào)解和審查，即使符合條件的也需讓當(dāng)事人考慮一個(gè)月。只不過隨著案件愈發(fā)增多，新《婚姻登記條例》為了高效便民將程序簡(jiǎn)化。但是從中可知當(dāng)初立法目的為嚴(yán)格要求離婚要件，使得婚姻當(dāng)事人慎重對(duì)待，在登記前仍有機(jī)會(huì)考慮。

四、結(jié)語(yǔ)

“協(xié)議離婚”作為如今快節(jié)奏生活頻繁出現(xiàn)的關(guān)鍵詞，是人們?cè)诨橐錾畈幻罎M的情況下較為普遍的選擇。協(xié)議離婚的自由制度價(jià)值固然重要，但是絕不能將婚姻視為兒戲。法律之所以對(duì)于協(xié)議離婚協(xié)議的要件嚴(yán)格要求，是給如今匆忙的生活一個(gè)喘氣的機(jī)會(huì)，讓婚姻雙方當(dāng)事人能夠停下腳步，更加嚴(yán)謹(jǐn)?shù)貙?duì)待婚姻、尊重婚姻。

[ 注 釋 ]

①Larenz，Allgeneiner Teil des deutschen Bügerlichen Rechts，S.284.

[ 參 考 文 獻(xiàn) ]

[1]史尚寬.親屬法總論[M].北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2000.

[2]王利明.婚姻法修改中國(guó)的若干問題[J].民法法制，2001(3).

[3]王歌雅.婚姻家庭立法研究[M].黑龍江：黑龍江大學(xué)出版社，2004.

[4]婚姻登記條例[EB/OL].http：//baike.sogou.com/v310908.htm?fromTitle.

[5]楊大文.婚姻家庭法[M].北京：中國(guó)人民大學(xué)出版社，2003.