王志鑫

黑龍江大學(xué)，黑龍江 哈爾濱 150080

一、法律規(guī)避行為的含義和效力

(一)法律規(guī)避行為的含義

法律規(guī)避行為，又稱“法律欺詐”，一般指的是在涉外民商事關(guān)系中，當(dāng)事人為了適用有利于自己的法律，而采取故意制造連接點(diǎn)的方式，以達(dá)到避開本應(yīng)適用的法律的行為。

(二)法律規(guī)避行為的效力

對(duì)法律規(guī)避行為的效力問題，“早先的學(xué)說并不認(rèn)為國(guó)際私法上的法律規(guī)避是一種無效的法律行為。例如薩維尼就認(rèn)為它與國(guó)內(nèi)實(shí)體法的規(guī)避行為是不同的兩回事；華赫特(Wachter)和魏斯也主張法律規(guī)避為合法”。[1]

“目前理論界關(guān)于法律規(guī)避的效力問題主要有以下幾種觀點(diǎn)：法律規(guī)避無效說、法律規(guī)避有效說以及法律規(guī)避折中說”。[2]不同國(guó)家的規(guī)定也呈現(xiàn)出不同的特點(diǎn)。例如在英美國(guó)家突出的特點(diǎn)就是沒有直接規(guī)定法律規(guī)避的效力；而瑞士的《瑞士民事關(guān)系法》規(guī)定了當(dāng)事人不得締結(jié)婚姻來規(guī)避瑞士的法律，也就是只規(guī)定了規(guī)避本國(guó)法無效。但也存在著國(guó)家規(guī)定同時(shí)禁止規(guī)避本國(guó)法和外國(guó)法，比如葡萄牙。我國(guó)的《民法總則》中沒有與法律規(guī)避問題相關(guān)的條文，只是對(duì)于涉及國(guó)家利益和民族利益，違背國(guó)家基本價(jià)值取向的行為予以了否認(rèn)。

二、各國(guó)的立法分析

(一)法國(guó)相關(guān)的立法分析

法國(guó)法律的規(guī)定是禁止規(guī)避本國(guó)法。而且“法國(guó)在1955年頒行了一部《民事身份一般指令》，其中第四百七十五條寫道：即使根據(jù)沖突規(guī)范的指引的當(dāng)事人的母國(guó)法規(guī)定不能結(jié)婚，或者當(dāng)事人不提供本國(guó)法的，只要滿足法國(guó)法的規(guī)定要求，負(fù)責(zé)辦理婚姻的官員就可以更具當(dāng)事人的請(qǐng)求為其登記，但是會(huì)說明本婚姻可能不會(huì)被其國(guó)籍國(guó)認(rèn)可”。[3]

(二)美國(guó)相關(guān)的立法分析

美國(guó)作為一個(gè)聯(lián)邦制國(guó)家，雖然存在著聯(lián)邦法律，但各個(gè)州的法律規(guī)定都不盡相同。美國(guó)全國(guó)有50個(gè)司法獨(dú)立的州，是一個(gè)多法域國(guó)家，而且美國(guó)各州之間的交往十分便利，所以美國(guó)公民在州與州之間的遷徙十分平常，當(dāng)事人住所的不確定性導(dǎo)致連接點(diǎn)的改變十分便利。又加上各州對(duì)于在婚姻的締結(jié)和解除的立法并不一致，所以必然的就會(huì)出現(xiàn)非常嚴(yán)重的區(qū)際法律規(guī)避行為。根據(jù)美國(guó)的相關(guān)判例分析，可以認(rèn)為婚姻如果在美國(guó)舉行典禮，被視為有效。即使居住地法院有管轄權(quán)，也不會(huì)承認(rèn)違反公共秩序的外地婚姻的效力。由此可見，美國(guó)的法律一般也是禁止法律規(guī)避行為的。

三、我國(guó)的立法啟示

對(duì)于我國(guó)實(shí)務(wù)中該領(lǐng)域的操作方法顯得很模糊，因?yàn)橹袊?guó)并沒有對(duì)法律規(guī)避問題進(jìn)行詳細(xì)立法，更何況是在婚姻領(lǐng)域內(nèi)。這就使得涉外關(guān)系當(dāng)事人經(jīng)常鉆法律的漏洞，特別是跨國(guó)婚姻民事關(guān)系中，雙方的國(guó)籍不同，定然會(huì)產(chǎn)生法律沖突。在跨國(guó)婚姻中產(chǎn)生沖突時(shí)，如何尋找對(duì)當(dāng)事人雙方都公平的準(zhǔn)據(jù)法，以及如何禁止當(dāng)事人的法律規(guī)避行為，都是我國(guó)急需解決的問題。

(一)建立法律規(guī)避制度來制約法律規(guī)避行為

由于我國(guó)沒有一部專門的國(guó)際私法典，對(duì)于法律沖突的問題并不能做出詳盡的規(guī)定，所以在我國(guó)在處理法律規(guī)避行為時(shí)，都是利用公共秩序保留或者強(qiáng)制性規(guī)則適用等原則性條款。

鑒于涉外婚姻中的法律規(guī)避行為嚴(yán)重侵害了我國(guó)法律的權(quán)威性，僅僅依靠公共秩序保留來制約法律規(guī)避行為是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。我國(guó)應(yīng)該建立健全的法律規(guī)避制度，重視法律規(guī)避問題，才能從源頭上消滅法律規(guī)避行為。一些學(xué)者主張法律規(guī)避制度的建立并無意義，因?yàn)橐揽抗仓刃虮Ａ艉蛷?qiáng)制性規(guī)則適用等原則就足夠了。但是這些原則性的條款在適用時(shí)主觀隨意性較大，還是應(yīng)當(dāng)根據(jù)我國(guó)的實(shí)際國(guó)情，建立一套完備法律規(guī)避制度。

(二)明確在涉外婚姻領(lǐng)域內(nèi)禁止適用外國(guó)法

李雙元教授認(rèn)為：“沖突法所要處理的問題，表面上是不同法域的法律之間產(chǎn)生的沖突，但是隱藏在這種法律沖突的背后是不同國(guó)家的利益沖突。所以在司法實(shí)踐中，法院認(rèn)定總是傾向于適用自己的法律，或者適用對(duì)自己有利的法律”。[4]因此，我國(guó)不可以默許和縱容當(dāng)事人規(guī)避我國(guó)法律的行為，并可以直接通過立法來明確我國(guó)的立場(chǎng)：在涉外婚姻領(lǐng)域內(nèi)，禁止適用外國(guó)法律。

四、結(jié)論

隨著社會(huì)的發(fā)展，各國(guó)交往逐漸加深，法律規(guī)避行為也逐漸開始出現(xiàn)在涉外婚姻領(lǐng)域內(nèi)。由于我國(guó)對(duì)此的立法并不明確，法律規(guī)避問題一直得不到真正的解決。希望我國(guó)能在借鑒其他國(guó)家的積極立法經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，結(jié)合自身特點(diǎn)，制定相關(guān)的法律條款，相信日后涉外婚姻法律規(guī)避行為的問題能夠得到解決。