李 毅

（100088 中國政法大學民商經(jīng)濟法學院 北京）

一、占有制度的沿革及性質(zhì)

占有的性質(zhì)在理論上的爭論，也影響到立法。基于主流觀點的差異，不同國家在立法上也又不同的規(guī)定，例如德國、瑞士民法典明確規(guī)定占有為一種事實，日本、意大利等國民法典均明確規(guī)定占有是一種權(quán)利。然而，無論是從事實的角度還是從權(quán)利的角度來規(guī)定占有，占有在法律上的地位其實并無不同。因為這兩種立法例均是賦予占有這種事實（或者說權(quán)利）以一定的法律效果并予以法律保護，使得占有人可以享受占有所產(chǎn)生之利益。一旦占有被非法剝奪或者受到妨害時，占有人都可以行使公力乃至自力救濟權(quán)。

筆者傾向于認為占有是一種事實，而非權(quán)利。首先，不管是不是有權(quán)占有，都必須有占有的狀態(tài)存在，顯然這是一種事實，而非權(quán)利。其次，占有存在的制度價值就在于對社會財產(chǎn)秩序現(xiàn)狀的保護，而非對所有權(quán)的保護。即使是無權(quán)占有，也不受其他非法行為的侵害。最后，有學者認為把占有規(guī)定為權(quán)利，能夠更好地保護占有。筆者認為，即使不把占有規(guī)定為一種權(quán)利，只要在立法上對占有規(guī)定相應的保護就能實現(xiàn)這樣的立法目的，完全沒有必要硬把占有規(guī)定為權(quán)利。

二、占有的功能

（一）保護財產(chǎn)占有秩序的功能

占有制度最重要的功能在于維護財產(chǎn)的占有秩序，防止任何人侵奪或妨害占有，從而維護社會財產(chǎn)秩序和穩(wěn)定。占有制度反映的是國家和社會對安全和穩(wěn)定的需要。占有一旦存在，就應當受到尊重和保護，任何人都不得以私力改變占有的現(xiàn)狀。即使是非法占有和無權(quán)占有，也應當受到占有制度的保護。除了國家機關(guān)可以依法剝奪占有人的占有之外，任何人不得沒收、侵奪占有人占有的財產(chǎn)。因此，即使是贓物，在情況查實和司法機關(guān)采取措施之前，任何人都不得任意侵奪現(xiàn)占有人的占有，以維護社會經(jīng)濟秩序的和平與穩(wěn)定。

（二）占有具有權(quán)利推定效力和表彰本權(quán)的功能

就動產(chǎn)而言，占有具有公信力。除非有相反的證據(jù)，法律就推定實際占有動產(chǎn)的人對該動產(chǎn)享有真實的權(quán)利。在日耳曼法上之所以保護占有就因為占有是權(quán)利的外衣，占有的交付是動產(chǎn)物權(quán)變動的公示方法，是使物權(quán)變動具有對抗力的必要手段。動產(chǎn)物權(quán)的變動一經(jīng)占有交付的公示，即使該動產(chǎn)的真實權(quán)利狀態(tài)與占有所表彰的權(quán)利狀態(tài)不相符，也應當首先按照占有所表彰的狀態(tài)處理，之后真正的權(quán)利人再通過物權(quán)請求權(quán)的行使來恢復對物的占有。物權(quán)法中的善意取得制度正是以占有的權(quán)利推定效力為前提的。

（三）權(quán)利取得的功能

占有人基于對物的實際的占有，在一定條件下還可能升格為權(quán)利。例如對無主物的先占，拾得他人拋棄的物品，拾得人可基于先占而取得拋棄物的所有權(quán)，此為權(quán)利的原始取得?；诔浞职l(fā)揮物的價值的考慮，法律許可占有人在占有期間可對物進行一定的使用、收益。法律的終極目的不是保護事實，而是保護權(quán)利，尤其是私法，保護的是私權(quán)利，所以應當賦予占有這一客觀事實經(jīng)過一段時間發(fā)展成為所有權(quán)的效力。

三、占有的分類

根據(jù)不同的標準，可以將占有分為不同的種類。比如以占有人的意思為準，可以把占有分為自主占有和他主占有；以占有人在事實上是否直接占有特定物為標準，可以把占有分為直接占有和間接占有；以占有是否依據(jù)本權(quán)為標準，可以把占有分為有權(quán)占有與無權(quán)占有，以占有的方法為標準，可以把占有分為公然占有和隱秘占有。其中對無權(quán)占有依占有人的主觀心理狀態(tài)的不同，可以把無權(quán)占有分為善意占有和惡意占有?？梢哉f善意占有和惡意占有是占有制度研究的重中之重。

要想對善意占有和惡意占有有更好的理解，首先就必須了解有權(quán)占有和無權(quán)占有。有權(quán)占有和無權(quán)占有的分類是以是否依據(jù)本權(quán)為標準的。所謂本權(quán)就是指基于法律上的原因，可對物進行占有的權(quán)利，如所有權(quán)、地上權(quán)、典權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)等。有權(quán)占有就是指基于本權(quán)的占有，如典權(quán)人在典權(quán)期間內(nèi)對典物的占有，地上權(quán)人依地上權(quán)對土地的占有；無權(quán)占有是指無本權(quán)的占有，如拾得人對遺失物的占有。有權(quán)占有與無權(quán)占區(qū)別的意義在于：有權(quán)占有人可以拒絕他人行使本權(quán)，反之，遇本權(quán)人請求返還占有物的，無權(quán)占有人負有返還的義務。換言之，占有物返還請求權(quán)只能針對無權(quán)占有人；另外，作為留置權(quán)要件的占有，僅限于有權(quán)占有。

善意占有與惡意占有是依據(jù)占有人不同的主觀心理態(tài)度所作的分類。善意占有，指誤認為自己有占有的權(quán)利，且無任何懷疑而進行的占有，如張小三繼承其父張老三遺留的摩托車一輛，但卻并不知道該車實為張老三生前從其好友李四處借用的，那么張小三的占有即為善意占有；反之，惡意占有是指明知道自己沒有占有的權(quán)利，或者對沒有占有的權(quán)利有所懷疑卻仍然進行的占有，如王五在大街上拾得金戒指一枚并據(jù)為己有，即為惡意占有。關(guān)于惡意占有，許多人往往望文生義，錯誤地理解這一概念。

在司法實踐中，惡意與善意的區(qū)分還存在著如何認定的問題。就這一點而言，通常在立法上采取善意推定的方式解決。如規(guī)定，對占有人，推定其為以所有之意思，善意、和平及公然占有。

四、占有的推定

占有的推定可以分為占有的狀態(tài)推定和占有的權(quán)利推定：

（一）占有的狀態(tài)推定

法律設(shè)立占有推定制度，免除其舉證責任，主要內(nèi)容包括：①無權(quán)占有與有權(quán)占有不明時，除有相反證據(jù)證明外，推定為有權(quán)占有。②無權(quán)占有，包括善意占有和惡意占有，除有相反證據(jù)證明外，推定善意占有。③占有人有無過失不明時，推定為無過失的占有。④和平、公然占有的相關(guān)事實不明時，推定為和平占有、公然占有。

（二）占有的權(quán)利推定

占有的權(quán)利推定的主要內(nèi)容包括：①占有人在占有物上行使的權(quán)利，推定其合法有此權(quán)利，占有人無需承擔舉證責任。②占有的權(quán)利推定原則上以動產(chǎn)為限，未登記的不動產(chǎn)物權(quán)準用之。③占有的權(quán)利推定只有消極的效力，占有人不得利用該推定作為其行使權(quán)利的證明。如占有人不得僅僅依該推定而請求為所有權(quán)的登記。

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