孟祥玉

（310051 浙江吉利控股集團(tuán)有限公司 浙江 杭州）

首先我們來了解一下隱名股東也即實(shí)際出資人的涵義，隱名股東是指為了規(guī)避法律或出于其他原因，借用他人名義設(shè)立公司或者以他人名義出資，但在公司的章程、股東名冊和工商登記中卻記載為他人的出資人。與此相對應(yīng)，顯名股東（或掛名股東）是指記載于工商登記資料上而沒有實(shí)際出資的股東。

近年來由隱名股東而引起的法律糾紛卻越來越多,在理論和實(shí)務(wù)上都引起了很多關(guān)注。有限公司的隱名股東憑借著經(jīng)濟(jì)行為天然自由（法無禁止即自由）的理論和模糊的經(jīng)濟(jì)行為西方化的浪潮,在爭論中大行其道。

在日常的司法實(shí)踐中，隱名出資人和名義股東發(fā)生糾紛時(shí)，應(yīng)遵循契約自由、意思自治的原則，只要雙方達(dá)成的協(xié)議意思表示真實(shí)且不違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，就對雙方具有約束力。通常來說，隱名股東與顯名股東發(fā)生糾紛，在實(shí)務(wù)中有兩種處理觀點(diǎn)：

第一種觀點(diǎn)“形式說”認(rèn)為隱名股東因未在公司章程、股東名冊、工商登記中記載，故不具備普通股東的形式特征，故不認(rèn)可隱名股東的股東身份。在發(fā)生糾紛時(shí)應(yīng)該以普通的債權(quán)債務(wù)糾紛處理，只能要求顯名股東返還其出資。

第二種觀點(diǎn)為“實(shí)質(zhì)說”，認(rèn)為認(rèn)定隱名股東的股東身份有兩個(gè)前提條件，一是實(shí)際出資;二是不存在規(guī)避國家強(qiáng)制性法律規(guī)定的情形，如利用國家對某些特殊群體的優(yōu)惠政策，規(guī)避法律對主體的限制等。對隱名股東是否實(shí)際履行了股東的權(quán)利及義務(wù)這一問題，該觀點(diǎn)認(rèn)為“出資即為股東”，予以確認(rèn)股東身份，該隱名股東享有該公司的一切股東權(quán)利。

筆者認(rèn)為，上述兩種觀點(diǎn)均存在不妥之處，在隱名股東與顯名股東發(fā)生糾紛時(shí)，要根據(jù)實(shí)際情況具體處理。通常認(rèn)為，公司成立后，要成為公司股東，有兩種方式：一是公司增資擴(kuò)股時(shí)購買公司股份成為新的股東，公司增資擴(kuò)股需召開股東會(huì)形成股東會(huì)決議，出資驗(yàn)資，并經(jīng)工商變更登記。二是在公司原有資本不變的情況下通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)贈(zèng)與或由隱名股東變更為實(shí)名股東等三種方式成為新的股東。

根據(jù)《〈公司法〉解釋（三）》，第二十三條當(dāng)事人之間對股權(quán)歸屬發(fā)生爭議，一方請求人民法院確認(rèn)其享有股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)證明以下事實(shí)之一：

（1）已經(jīng)依法向公司出資或者認(rèn)繳出資，且不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定；

（2）已經(jīng)受讓或者以其他形式繼受公司股權(quán)，且不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定。

第二十五條有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無《合同法》第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。

前款規(guī)定的實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實(shí)際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。

實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。

根據(jù)上述規(guī)定可知，如果隱名股東自出資至發(fā)生糾紛時(shí)止，隱名股東從沒有作為股東身份參與公司的重大決策及享受資產(chǎn)受益、選擇管理者的權(quán)利，也沒有參加過股東會(huì)，只履行了出資義務(wù)，而沒有享有股東的權(quán)利，證明隱名股東尚未取得股東資格。相反，公司沒有嚴(yán)格依法依規(guī)履行自己的義務(wù)，在內(nèi)部，既未在增資擴(kuò)股時(shí)依法經(jīng)股東會(huì)作出決議，也未在收取隱名股東的出資后由股東會(huì)作出決議確認(rèn)其股東身份并將其出資和股份載入公司章程，因而使隱名股東取得股東資格的內(nèi)部條件并未完全具備；在外部，隱名股東的出資和股東身份至今未被登錄于工商登記材料之中，隱名股東的股東資格尚未取得對外公示的效力。由于上述原因，隱名股東的股東資格尚處于待定狀態(tài)，且沒有可采信的證據(jù)證明其出資已轉(zhuǎn)為公司的注冊資本。在這種情況下，隱名股東無權(quán)申請確認(rèn)其股東身份，只能根據(jù)與顯名股東之前的協(xié)議提出兩種要求，其一要求顯名股東返還出資，其二根據(jù)與顯名股東的協(xié)議只享受股東權(quán)利，如知情權(quán)、轉(zhuǎn)讓出資或股份的權(quán)利、提議、召集、主持股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議權(quán)、請求分紅的權(quán)利等，而不享受股東身份。

跟上述情況相反，如果隱名股東自出資至發(fā)生糾紛時(shí)止，隱名股東作為股東身份參與了公司的重大決策及享受資產(chǎn)受益、選擇管理者的權(quán)利，參加過股東會(huì)，履行了出資義務(wù)。在公司內(nèi)部，增資擴(kuò)股時(shí)依法經(jīng)股東會(huì)作出決議，也在收取隱名股東的出資后由股東會(huì)過半數(shù)股東作出決議確認(rèn)其股東身份并將其出資和股份載入公司章程，則隱名股東取得股東資格的內(nèi)部條件完全具備，如果公司不履行工商登記義務(wù)，隱名股東可依法向法院申請責(zé)令其履行工商登記義務(wù)。

綜上所述，隱名股東與顯名股東的糾紛已經(jīng)成為市場經(jīng)濟(jì)中普遍存在的一種現(xiàn)象，關(guān)于是否在法律中確立隱名股東制度，隨著相關(guān)案件數(shù)量的不斷增長，逐漸引起法學(xué)界人士的關(guān)注，亟待我國法學(xué)界及立法部門形成統(tǒng)一的認(rèn)識(shí)。中國正處于新舊體制的轉(zhuǎn)軌時(shí)期，法制不健全，必須盡快對隱名股東這種出資方式實(shí)行有效的監(jiān)督和管理，否則勢必造成有人惡意借此規(guī)避法律的情形泛濫，歪曲中國特色社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的正確方向。

參考文獻(xiàn)：

[1]《中華人民共和國公司法》

[2]《公司法解釋》（一、二、三、四)