胡天琦

渤海大學(xué)經(jīng)法學(xué)院，遼寧 錦州 121000

一、直播平臺“打賞”文化的由來及現(xiàn)狀

“打賞”一詞來源于中國古代早就已經(jīng)存在的一種行為。古時(shí)候一般認(rèn)為是身份高的人給身份低下的人或者是下屬的賞賜，也可以認(rèn)為是為了感謝他人的服務(wù)而給予的物質(zhì)回報(bào)。近幾年來，隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的普及與完善，以斗魚、花椒等網(wǎng)絡(luò)直播平臺和微信、微博等社交平臺為代表的中國互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品開通“打賞”功能，其主要表現(xiàn)為用戶如果喜歡平臺作者或主播發(fā)布的內(nèi)容，可以根據(jù)自己的經(jīng)濟(jì)能力以及愛好，通過平臺的相關(guān)功能，進(jìn)行充值購買相關(guān)“禮物”贈送給主播或者通過關(guān)聯(lián)銀行賬戶直接對作者賬號進(jìn)行“打賞”。

“打賞”是在網(wǎng)絡(luò)信息時(shí)代的全民娛樂背景下所產(chǎn)生的一種非強(qiáng)制性的用戶付費(fèi)體驗(yàn)?zāi)Ｊ?。中國國家版?quán)局網(wǎng)絡(luò)版權(quán)產(chǎn)業(yè)研究基地在通過統(tǒng)計(jì)后，于2018年公布了《中國網(wǎng)絡(luò)版權(quán)產(chǎn)業(yè)發(fā)展報(bào)告(2018)》。在報(bào)告的調(diào)查中我們可以看見，2017年，我國的網(wǎng)絡(luò)版權(quán)產(chǎn)業(yè)市場規(guī)模已經(jīng)達(dá)到6365億元人民幣，同上一年度相比增長了27.2%。其中，有3184億元的中國網(wǎng)絡(luò)版權(quán)產(chǎn)業(yè)用戶付費(fèi)規(guī)模，占總數(shù)的比重已經(jīng)突破了50%。

二、關(guān)于直播平臺“打賞”行為的法律性質(zhì)探究

研究“打賞”相關(guān)法律問題，首先我們要明確“打賞”行為的法律性質(zhì)，確定雙方的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系，以此來解決由“打賞”問題引發(fā)的糾紛。本文主要研究探討的是直播平臺上的打賞行為。目前，對這種打賞行為的性質(zhì)主要有兩種理論。

(一)“打賞”行為是一種贈與合同

大部分人認(rèn)為在直播平臺上的“打賞”屬于贈與行為。持此種態(tài)度的人的觀點(diǎn)是：任何人在觀賞主播的表演后，都有自主的選擇權(quán)來決定是否對其進(jìn)行“打賞”，未“打賞”并不影響當(dāng)事人對于表演的欣賞以及信息的接受。當(dāng)事人在相關(guān)平臺進(jìn)行充值購買禮物并贈送給他人時(shí)，就已經(jīng)是表達(dá)出了一種對于自己的財(cái)物的處分意識。而主播在平臺上開通接受打賞的服務(wù)，同樣是自己對于“打賞”行為的接受的意思表示?；谫浥c合同的諾成性質(zhì)，雙方在觀眾發(fā)送“打賞”的行為后，就構(gòu)成意思表示的合意，贈與合同即成立有效。

(二)“打賞”行為是一種買賣合同

還有一部分人認(rèn)為直播平臺上“打賞”其本質(zhì)是購買表演服務(wù)的買賣合同。直播平臺中的直播主要集中在游戲解說、歌舞表演、吃播等范圍，其均有濃厚的表演性質(zhì)，還有一些主播會根據(jù)觀眾的不同需求定制不同表演。因此，許多人在進(jìn)行“打賞”行為時(shí)更多的是為了能夠使主播為其作特定的表演(如很多人為了讓主播唱歌、跳舞以及說一些安慰、鼓勵自己的話等等)。在此情形下，“打賞”更多的是一種對于服務(wù)費(fèi)用的提前支付行為。如以打賞來換取同主播聊天的機(jī)會或者聯(lián)系方式等有明確協(xié)商跡象的“打賞”行為，就應(yīng)當(dāng)明確認(rèn)定是對主播服務(wù)的一種購買。打賞者以及主播之間存在著明顯的利益關(guān)系，即一方提供表演，一方給付金錢。隨著網(wǎng)絡(luò)直播平臺的規(guī)范化和主播人員的職業(yè)化，這就使得直播的表演服務(wù)性質(zhì)越來越濃厚，而轉(zhuǎn)變成一種消費(fèi)行為，使得“打賞”更加的商業(yè)化。在這種情形下，“打賞”性質(zhì)會同服務(wù)購買更加不可分割。

筆者認(rèn)為，大部分直播平臺的“打賞”更接近于贈與行為，因?yàn)椤按蛸p”的金額以及打賞人的產(chǎn)生均是基于“打賞者”本人的意愿，接受打賞的主播并沒有能力去控制打賞者的打賞行為。至于有些打賞是存在想要得到主播的特定表演的目的的，可以認(rèn)為其是一種附條件的贈與行為。

三、由“打賞”行為引發(fā)的相關(guān)法律糾紛問題

(一)未成年人打賞是否有效？

“16歲少年沉迷直播，兩個(gè)月打賞女主播40萬”、“9歲女孩偷花父母1.2萬元打賞主播”、“12歲白富美巨額打賞主播”等等讓我們看到未成年的“巨額打賞”層出不窮。有相關(guān)媒體統(tǒng)計(jì)了29起未成年人巨額打賞的事件，其中12歲以下的占52%，13-15歲占45%，16-18歲占3%。由此可見，未成年的巨額打賞低齡化嚴(yán)重，未成年的巨額打賞行為同他們的認(rèn)識能力不足密切相關(guān)。

《民法總則》規(guī)定，不滿18周歲為未成年人，其中不滿8周歲的未成年人為無民事行為能力人；8周歲以上的未成年人為限制民事行為能力人。對于無民事行為能力人，其做訂立的合同為無效；對于限制行為能力人所做出的同其行為能力不相適應(yīng)的處分行為，在未經(jīng)其法定代理人的同意、追認(rèn)時(shí)，同樣無效。

因此，在未成年人的打賞問題上，筆者認(rèn)為在其法定代理人沒有同意、追認(rèn)的前提下，“打賞”行為無效是沒有任何爭議的。

(二)打賞數(shù)額“巨大”后反悔能否追回？

北京的羅大媽給男主播現(xiàn)金及禮物共計(jì)30余萬元，在兒女的大力反對后趕往男主播處請求其退還。那么，在行為人具有完全民事行為能力的前提下，因?yàn)椤胺椿凇被蛘J(rèn)為只是“一時(shí)沖動”而進(jìn)行的打賞能否進(jìn)行追回呢？顯然其同未成年人的巨額打賞行為不能同樣看待。筆者認(rèn)為此時(shí)能否撤銷“打賞”行為同我們對于“打賞”行為性質(zhì)的認(rèn)識有關(guān)。

首先，《民法總則》第一百四十七條至一百五十一條規(guī)定了可撤銷的民事法律行為有四種：即欺詐、脅迫、重大誤解、顯失公平。因此，不論我們對“打賞”行為如何認(rèn)定，只要符合相關(guān)規(guī)定，我們都可以依據(jù)法律來撤銷“打賞”行為。

其次，如果我們將“打賞”認(rèn)定為是一個(gè)附條件的贈與行為，那么當(dāng)受贈方未履行贈與合同中約定的義務(wù)(如“打賞”人打賞是為了要求接受打賞的主播唱一首歌，而主播并未予以理會)時(shí)，筆者認(rèn)為打賞者就可以依據(jù)贈與的法定解除權(quán)來撤銷其贈與。

四、對直播平臺“打賞”問題相關(guān)法律規(guī)制的探索

(一)建立緩沖措施

筆者認(rèn)為相關(guān)直播平臺應(yīng)該仿照銀行轉(zhuǎn)賬的撤回設(shè)立緩沖制度。即可以在平臺主播接受打賞后(尤其是大額打賞)的一段合理時(shí)間內(nèi)，由直播平臺負(fù)責(zé)監(jiān)管資金或者有國家機(jī)關(guān)介入，設(shè)立專門機(jī)構(gòu)來保存資金。以此來保護(hù)無行為能力人或者限制行為能力人在對主播的“巨額”打賞后，其法定代理人能夠?qū)ο嚓P(guān)資金進(jìn)行追回。減少相關(guān)當(dāng)事人在追回財(cái)產(chǎn)過程中的困難，彌補(bǔ)監(jiān)管不足，減少受害人的損失。

(二)健全網(wǎng)絡(luò)直播監(jiān)管制度

對在網(wǎng)絡(luò)直播中的主播資格審查，對直播過程中的“誘導(dǎo)打賞”等行為的監(jiān)管，以及對直播平臺未成年賬號的大額資金流動審查制度都應(yīng)該進(jìn)一步的建立起來。尤其是相關(guān)的救濟(jì)和懲罰機(jī)制的完善十分重要。這不僅僅是為了維護(hù)“打賞者”的利益，制度的完善同樣有利于平臺中主播的利益的維護(hù)。

(三)完善未成年人監(jiān)護(hù)人以及其他完全民事行為能力的打賞者的責(zé)任承擔(dān)制度

不論是在未成年人“巨額打賞”中的未成年人的法定代理人，還是在完全民事行為能力人“打賞”行為中的打賞者，其均應(yīng)該承擔(dān)一定的責(zé)任。就像對于未成年人的法定代理人來說，未成年人是如何能夠支配如此大額的資金的問題，其法定代理人就有不可推卸的監(jiān)管不利的責(zé)任。對于完全有民事行為能力的打賞者，在作出巨額打賞行為后的“反悔”，其本人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)絕大部分責(zé)任，不能一味的把責(zé)任的承擔(dān)歸結(jié)于直播平臺以及主播，因此，如何確定責(zé)任承擔(dān)方式以及維護(hù)受害人的利益，應(yīng)該是我們在今后的法律規(guī)制過程中繼續(xù)探索的重要方向。

五、結(jié)語

網(wǎng)絡(luò)直播越來越成為我們生活中不可分割的一部分，但是，由于法律具有一定的滯后性，相關(guān)問題在法律規(guī)制方面仍然有極大地研究空間，本文僅僅從“打賞”行為引起的法律行為撤回方面進(jìn)行了簡要的探討，而更多方面依然有待于繼續(xù)研究，以建成一個(gè)擁有良好法律秩序的互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境。