魏晶巍

（100088 國家知識產(chǎn)權(quán)局專利檢索咨詢中心 北京）

一、專利惡意訴訟概述

專利惡意訴訟是惡意訴訟中的一種形式，因此對專利惡意訴訟的認識要以惡意訴訟概念為基礎(chǔ)，對惡意訴訟的理解首先要確定行為人提起訴訟在主觀上具有不正當目的，我國沒有對惡意訴訟進行明確概念界定，但是理論上一致認為惡意訴訟必須沒有事實上的合法依據(jù)。在此基礎(chǔ)上我們認為專利惡意訴訟其行為人并不具有實質(zhì)意義的專利，只是將不具有新穎性的技術(shù)、產(chǎn)品或者外觀設(shè)計申請為實用新型專利，獲得形式上合法依據(jù)后有意提起惡意訴訟。專利惡意訴訟與專利侵權(quán)糾紛訴訟存在最主要區(qū)別就在于是否具有形式上的合法依據(jù)。

專利惡意訴訟當前飽受詬病主要就在于其認定較難，要花費較長時間，而在這個較長認定時間內(nèi)，專利將會被宣告無效來作為保全措施，這樣相關(guān)的使用、生產(chǎn)、經(jīng)營等活動也被迫停止，因此造成的損害也是巨大的，甚至有的惡意訴訟行為人會利用惡意拖延訴訟進程，還有的會利用媒體進行宣傳給對方造成聲譽損壞。

二、專利惡意訴訟的認定

專利惡意訴訟帶來的損害后果是嚴重的，對其進行法律規(guī)制十分必要，而規(guī)制的前提是對惡意訴訟違法行為進行認定，結(jié)合理論與司法實踐，對專利惡意訴訟的認定大體有四個方面：

1.主觀方面要求行為人具有惡意

提起專利惡意訴訟的行為人主觀上是想通過訴訟損害被告一方利益，一般專利惡意訴訟中原被告雙方之間是競爭對手關(guān)系，行為人提起訴訟通常被認為是打擊競爭對手的手段之一，因此其提起訴訟的真實目的并不是為了尋求法律對其專利權(quán)的保護，因此行為人主觀上必須具有惡意的故意。認定專利惡意訴訟，主觀故意是一項非常重要的因素，同時也存在很大困難，實踐中有的專利問題涉及技術(shù)且復(fù)雜，專利權(quán)人對自身訴權(quán)并沒有確定性認識，提起訴訟合法與否也不甚明了，但是對于過失乃至是重大過失都不構(gòu)成惡意訴訟。

2.客觀方面行為人的行為不具有合法依據(jù)

惡意訴訟行為人提起的行為本身是行使其訴權(quán)，但是其訴權(quán)缺乏合法依據(jù)，基于行為人的惡意，作為其本身來說，明知自己不具有勝訴可能性，但還是提起訴訟，一方面是存在僥幸心理認為可能會勝訴，另一方面是希望通過訴訟干擾作為競爭對手的被告正常經(jīng)營、使用，這也是其主要目的，因此其行為不具有合法依據(jù)，具有違法性。

3.行為人惡意訴訟行為造成了損害事實

惡意訴訟行為人提起訴訟的目的就是為了給競爭對手造成損害，而不是專利權(quán)訴訟的維護自身合法權(quán)益，因此訴訟行為是否能夠勝訴也不是行為人所在意的，只要惡意訴訟行為造成了對被告的損害事實就是達到了惡意訴訟的目的。行為人惡意訴訟行為造成損害事實包括直接的財產(chǎn)損失，也包括間接可期待財產(chǎn)性利益損失。

4.行為與損害事實之間具有因果關(guān)系

專利惡意訴訟從形式上看屬于專利侵權(quán)訴訟，原告提起專利侵權(quán)訴訟是以其專利權(quán)受到侵權(quán)為理由的，而從專利惡意訴訟的結(jié)果來看，是由于惡意訴訟行為人違法提起訴訟的行為給被告造成了損失，反過來是原告對被告的侵權(quán)行為，侵權(quán)行為成立要求違法行為與損害事實之間具有因果關(guān)系。專利惡意訴訟行為人的違法行為與相對人受到的損害事實之間具有因果關(guān)系也是認定專利惡意訴訟的重要條件之一。

三、專利惡意訴訟的法律規(guī)制的完善對策

我國現(xiàn)有立法體系中關(guān)于專利惡意訴訟的立法規(guī)定較為缺乏，司法實踐中對專利惡意訴訟的法律規(guī)制也面臨著依據(jù)不足，法官自由裁量導(dǎo)致的判決結(jié)果差異大等問題，當前學(xué)界對專利惡意訴訟法律規(guī)制框架構(gòu)建和完善的呼聲越來越大，結(jié)合現(xiàn)有理論研究和司法實踐，筆者認為可以從以下幾個方面來著手。

1.加強對專利惡意訴訟程序性審查

從國外對專利惡意訴訟的法律規(guī)制來看，大多是從程序上進行規(guī)制，我國立法和司法解釋也有對權(quán)利濫用的立法程序性規(guī)范，但大多屬于原則性規(guī)定且規(guī)定的情形適用范圍較小。筆者認為從程序法上對惡意訴訟加以阻卻是十分緊迫的，對專利惡意訴訟應(yīng)當加強庭審前和庭審中的審查，例如庭審前對提起訴訟證據(jù)進行開示，通過專業(yè)鑒別對于依據(jù)不足的駁回起訴；庭審中也要進行審查，主要針對撤訴，如果認定為專利惡意訴訟就不能允許其撤訴，而應(yīng)當依據(jù)相關(guān)立法規(guī)定予以處罰，對于嚴重的要進行刑事責(zé)任追究。

2.探索建立和適用懲罰性賠償機制

專利惡意訴訟給相對人造成了損害，從民事領(lǐng)域來講構(gòu)成侵權(quán)要承擔(dān)侵權(quán)賠償民事責(zé)任，作為相對人可以在訴訟中反訴惡意訴訟侵權(quán)行為并要求賠償。當前學(xué)界很多學(xué)者對專利惡意訴訟適用懲罰性賠償表示支持，如果單從損失角度對受損害當事人給予補償則能夠彌補其損失，則補償原則對惡意訴訟行為人起不到威懾作用，從打擊專利惡意訴訟、保障專利權(quán)人合法權(quán)益以及社會公平正義角度都應(yīng)當對專利惡意訴訟適用懲罰性賠償。

3.完善專利法對專利惡意訴訟的規(guī)制制度

專利惡意訴訟是對專利權(quán)的一種濫用，因此也要從專利法角度予以規(guī)制，從專利法現(xiàn)有規(guī)定來看，其對專利惡意訴訟規(guī)制力度較小。筆者認為專利法中應(yīng)當明確禁止專利權(quán)人濫用專利權(quán)，并且要對濫用專利權(quán)進行具體情形規(guī)定與解釋，最重要的還是要明確專利惡意訴訟造成損害的責(zé)任，包括行政責(zé)任，要規(guī)定具體罰款數(shù)額，民事責(zé)任及適用懲罰性賠償，構(gòu)成犯罪的追究刑事責(zé)任。

此外，為了減少專利惡意訴訟，專利法還應(yīng)當在專利申請方面嚴格初步審查制度，嚴格授權(quán)，提高授予專利的質(zhì)量，才能從根源上降低專利惡意訴訟的機會和可能性。

[1]聶鑫.專利惡意訴訟的認定及其法律規(guī)制[J].知識產(chǎn)權(quán) ,2015(5)：49-55.

[2]利健銜,賀成杰.專利惡意訴訟法律規(guī)制研究綜述[J].知識經(jīng)濟 ,2016(4)：35-37.