張祎樞

（710122 西北政法大學(xué) 陜西 西安）

一、傷害的定義

傷害是指故意損害他人身體健康的行為，在刑法意義上的傷害罪的范圍與傷害的范圍界定存在區(qū)別，有觀點(diǎn)指出：“傷害罪所要保護(hù)的法益就是個(gè)人的身體法益,包括身體的完整性與身體的不可侵害性、生理機(jī)能之健全與心理狀態(tài)之健康等。身體的完整性與不可侵害性和心理狀態(tài)的健康均是十分寬泛的概念，部分可以歸于生理機(jī)能的健全?！蔽阌怪靡傻氖巧頇C(jī)能的健全是故意傷害罪的法益。

二、體育競(jìng)技中的傷害

（一）體育競(jìng)技中的被害人承諾

卡斯東·斯特法尼指出：“體育競(jìng)技比賽中的傷害行為可以依據(jù)傳統(tǒng)習(xí)慣，以法律允許的名義，以被害人承諾為理由而使得犯罪消失”；林山田教授也持相同的觀點(diǎn)：“劇烈的運(yùn)動(dòng)競(jìng)賽項(xiàng)目而造成的運(yùn)動(dòng)傷害，如果得到參與人的承諾，并且不違反善良風(fēng)俗，那么就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定不具有違法性”。即在體育競(jìng)技活動(dòng)中，運(yùn)動(dòng)員參加比賽這一行為本身,已經(jīng)意味著運(yùn)動(dòng)員默示放棄了自己的某些權(quán)利,若在比賽中這些權(quán)利受到其他運(yùn)動(dòng)員的侵害,因被害人的放棄行為法律已不保護(hù)這些被放棄的權(quán)利，因此侵害人不構(gòu)成犯罪。雖然被害人承諾解釋了體育競(jìng)技傷害行為的正當(dāng)化原因，但是被害人承諾具有一定的局限性，不能對(duì)所有的體育競(jìng)技的正當(dāng)行為做出合理的解釋。根據(jù)社會(huì)一般人的通常觀念，任意放棄自己的生命權(quán)或者健康權(quán)的行為既不能為法律所允許也不能被現(xiàn)代社會(huì)的倫理道德和一般人的價(jià)值觀念所接受。不可否認(rèn)在特定情況下是允許當(dāng)事人放棄某些權(quán)利的。在職業(yè)比賽中，參賽者會(huì)獲得巨大的經(jīng)濟(jì)利益，如果采用被害人承諾說作為體育競(jìng)技中傷害行為正當(dāng)化的事由的理論依據(jù)，就等同于承認(rèn)這樣一種價(jià)值觀：為了經(jīng)濟(jì)的利益可以放棄身體的健康權(quán)乃至付出生命，這是不會(huì)被社會(huì)一般觀念及現(xiàn)有法律理論所接受的。因此，以被害人承諾作為體育競(jìng)技傷害行為正當(dāng)化的理論基礎(chǔ)是不恰當(dāng)?shù)摹?/p>

（二）體育競(jìng)技中的正當(dāng)業(yè)務(wù)行為的條件

體育競(jìng)技中的誤傷行為屬于正當(dāng)業(yè)務(wù)行為，只要是在正當(dāng)業(yè)務(wù)范圍內(nèi)實(shí)施的，即便符合暴行罪或傷害罪的構(gòu)成要件，也被作為業(yè)務(wù)行為而排除違法性。但是并不意味著發(fā)生在競(jìng)技場(chǎng)上的所有傷害行為都能依據(jù)“正當(dāng)業(yè)務(wù)行為”免除責(zé)任，認(rèn)定為“正當(dāng)業(yè)務(wù)行為”要符合一定的條件；首先需要具備的前提條件是行為發(fā)生在正當(dāng)?shù)膶?duì)抗性競(jìng)技體育活動(dòng)中。其次，正當(dāng)?shù)母?jìng)技體育行為必須發(fā)生在正當(dāng)?shù)捏w育競(jìng)技比賽中。正當(dāng)?shù)捏w育競(jìng)技行為的主體必須是參與比賽的運(yùn)動(dòng)員。運(yùn)動(dòng)員是風(fēng)險(xiǎn)的承受主體，其在比賽中面臨著傷亡和致他人傷亡兩方面的風(fēng)險(xiǎn)。如果法律一概地把比賽中致他人傷亡的情況作為犯罪處理，那么就不會(huì)有人愿意去參加體育比賽。再次，正當(dāng)?shù)母?jìng)技體育行為的成立要受到一定時(shí)空范圍的限制。只有在比賽時(shí)間雙方運(yùn)動(dòng)員進(jìn)行的進(jìn)攻、防守行為才稱得上是體育競(jìng)技行為，才能正當(dāng)化。運(yùn)動(dòng)員必須在符合比賽的基本要求的競(jìng)技場(chǎng)地上進(jìn)行比賽，其行為才能正當(dāng)化。另外，行為人在比賽過程中，只有出于比賽為目的而實(shí)施的進(jìn)攻、防守行為才具有正當(dāng)性。同時(shí)，主客觀相統(tǒng)一原則是我國刑法的一項(xiàng)基本原則，這項(xiàng)基本原則貫穿于刑法理論的始終，而正當(dāng)行為理論是刑法理論的重要組成部分，因此，行為人以比賽為目的是競(jìng)技體育行為正當(dāng)化的主觀條件。如果目的雖然正當(dāng)，但采取不正當(dāng)?shù)氖侄?，仍然為社?huì)觀念所不允許，因而欠缺社會(huì)相當(dāng)性。競(jìng)技體育比賽規(guī)則的設(shè)置體現(xiàn)了對(duì)雙方運(yùn)動(dòng)員權(quán)益的合理、平等的保護(hù)。運(yùn)動(dòng)員嚴(yán)格遵守比賽規(guī)則，就可以將競(jìng)技活動(dòng)的風(fēng)險(xiǎn)及可能發(fā)生的損害降低到最低程度；運(yùn)動(dòng)員違反比賽規(guī)則，則往往會(huì)增加體育活動(dòng)的風(fēng)險(xiǎn)，給對(duì)方運(yùn)動(dòng)員的權(quán)益造成不必要的損害。因此，是否遵守比賽規(guī)則，是判斷競(jìng)技體育行為能否正當(dāng)化的客觀條件。

（三）區(qū)分正當(dāng)競(jìng)技體育行為和超限度傷害行為

從客觀方面看，行為人是否遵守了比賽規(guī)則在比賽中，一方為了贏得比賽的勝利往往會(huì)采取一些犯規(guī)戰(zhàn)術(shù)，讓比賽中斷，使對(duì)手已有的空間、人數(shù)等優(yōu)勢(shì)蕩然無存。一般違規(guī)造成對(duì)方運(yùn)動(dòng)員傷亡的，不構(gòu)成體育暴力。超過必要限度的犯規(guī)即嚴(yán)重犯規(guī)，超出了體育比賽的正常范圍，不能再將其視為比賽的一部分。從主觀方面來看，行為人是否具有罪過。在對(duì)抗性體育比賽中，一方運(yùn)動(dòng)員出于比賽目的、正常遵守比賽規(guī)則而致對(duì)方傷亡的，行為人主觀上既非故意也非過失，即不存在罪過，成立正當(dāng)?shù)母?jìng)技體育行為。行為人過失犯規(guī)而致對(duì)方傷亡，或者故意犯規(guī)但對(duì)傷亡結(jié)果的發(fā)生持過失心態(tài)，這兩種情況下由于行為人出于比賽的目的且主觀惡性較小，仍屬于競(jìng)技體育道德所能規(guī)制的范疇，由體育組織給予禁賽、罰款或由法院令其承擔(dān)民事責(zé)任即可。如果行為人須故意違規(guī)且對(duì)傷亡結(jié)果的發(fā)生持希望或者放任的心理態(tài)度，則行為嚴(yán)重違反了競(jìng)技體育道德，造成嚴(yán)重后果的，單純由體育組織給予處罰已經(jīng)不能達(dá)到遏制的效果，需要?jiǎng)佑眯谭ㄓ枰砸?guī)制。

三、總結(jié)

犯罪是具有嚴(yán)重社會(huì)危害性、刑事違法性和應(yīng)受刑罰處罰性的行為，從立法者的角度出發(fā)，根據(jù)社會(huì)的發(fā)展變化，選擇具有嚴(yán)重社會(huì)危害性的行為列入刑法，并規(guī)定一定的制裁措施是犯罪化的體現(xiàn)。當(dāng)然這種選擇也要遵循刑法的片段性原則。