潘嘉樂(lè)

（710063 西北政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院 陜西 西安）

一、營(yíng)業(yè)期限屆滿后的現(xiàn)實(shí)困境

股東在設(shè)立公司時(shí)可以自由確定公司的存續(xù)期間，并由公司章程加以確認(rèn)。如果公司的存續(xù)期間屆滿，即產(chǎn)生解散事由。為了避免不必要的解散，《公司法》第181條規(guī)定了可以經(jīng)表決權(quán)2/3以上通過(guò)來(lái)修改公司章程使公司繼續(xù)存續(xù)。立法者主要考慮防范延長(zhǎng)公司存續(xù)期間給股東帶來(lái)的投資風(fēng)險(xiǎn)，但并未考慮如果此時(shí)發(fā)生公司僵局，公司既不修改公司章程延長(zhǎng)公司的存續(xù)期間，又不及時(shí)進(jìn)行清算，如何保護(hù)股東權(quán)益的問(wèn)題。

二、國(guó)外相關(guān)制度

（一）美國(guó)公司法中“強(qiáng)制股權(quán)置換”

強(qiáng)制股權(quán)置換是指由公司或者發(fā)生爭(zhēng)議一方的股東收買對(duì)方股東的股權(quán)，使其退出公司，以化解公司僵局。強(qiáng)制股權(quán)置換有兩種方式，一種是股東之間的收購(gòu)，另一種是公司回購(gòu)爭(zhēng)議股東的股權(quán)，相當(dāng)于減資。程序上，根據(jù)《美國(guó)標(biāo)準(zhǔn)公司法》第 14.34（a）項(xiàng)的規(guī)定，強(qiáng)制股權(quán)置換只能由股東或者公司提起，采用“不告不理”原則；股權(quán)價(jià)格方面，由雙方協(xié)商定價(jià)，協(xié)商不成則由法院定價(jià)，充分保障公平性。

（二）德國(guó)公司法判例中的“退出權(quán)制度”和“除名權(quán)制度”

“退出權(quán)制度”和“除名權(quán)制度”是德國(guó)在長(zhǎng)期的司法實(shí)踐中形成的救濟(jì)途徑。退出權(quán)是指公司股東自愿放棄股東身份以獲得公司補(bǔ)償?shù)臋?quán)利。此種權(quán)利類似現(xiàn)行《公司法》第74條、第142條異議股東請(qǐng)求公司收購(gòu)其股權(quán)的權(quán)利。除名權(quán)則是公司或股東有權(quán)要求異議股東出售股份，并予以除名的權(quán)利。此種權(quán)利的不同之處在于把強(qiáng)制權(quán)賦予給股東會(huì)，由特定多數(shù)意見(jiàn)贊成行使除名權(quán)。這無(wú)疑降低了制度門(mén)檻，但不利于保護(hù)中小股東的權(quán)益。

三、司法判例

關(guān)于在公司經(jīng)營(yíng)期限屆滿時(shí)，希望公司存續(xù)的股東能否強(qiáng)制收購(gòu)不同意公司存續(xù)股東股權(quán)的問(wèn)題，實(shí)務(wù)中已有相關(guān)的司法判例。在林時(shí)進(jìn)、甘肅浙商科工貿(mào)有限公司申請(qǐng)公司強(qiáng)制清算糾紛一案和在孫焱、張輝與上海米藍(lán)貿(mào)易有限公司等股東會(huì)決議糾紛案中，我們可以發(fā)現(xiàn)：當(dāng)前的司法判決傾向于維持公司的存續(xù)，認(rèn)為強(qiáng)制收購(gòu)異議股東股權(quán)也是《公司法》第182條的“其他途徑”之一，達(dá)不到司法解散的標(biāo)準(zhǔn)；另一方面，強(qiáng)制收購(gòu)股權(quán)的價(jià)格不低于股權(quán)的實(shí)際價(jià)值，保護(hù)了轉(zhuǎn)讓方股東的合法權(quán)益，也有利于維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序。

四、解決路徑

（一）基本條件

營(yíng)業(yè)期滿條件下的股權(quán)強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓制度有兩種訴訟途徑：第一種希望公司存續(xù)的股東直接提起股權(quán)強(qiáng)制收購(gòu)之訴。第二種則必須具備三個(gè)條件：一是適格股東因公司營(yíng)業(yè)期限屆滿無(wú)法達(dá)成有效決議而向法院提起訴訟；二是通過(guò)其他途徑不能解決的；三是有股東希望公司存續(xù)，向法院提出股權(quán)收購(gòu)的請(qǐng)求。

（二）訴訟問(wèn)題

公司營(yíng)業(yè)期限屆滿案件的案由可以歸類至公司解散糾紛之下，在閉鎖型公司中，因公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)或者表決權(quán)的特殊規(guī)定，導(dǎo)致公司在經(jīng)營(yíng)期限屆滿時(shí)形成公司僵局，適格股東可以請(qǐng)求司法救濟(jì)。第一，原告的確定應(yīng)參照《公司法》第182條持有公司股東表決權(quán)的百分之十以上的股東之規(guī)定，原告既可以是一個(gè)獨(dú)立的個(gè)體，也可以是小股東的集合。第二，被告是其余股東和公司。在主動(dòng)收購(gòu)訴訟中，被告是原告將要收購(gòu)的異議股東。在被動(dòng)收購(gòu)訴訟中，原告請(qǐng)求解散公司，則被告是公司及其余股東。第三人應(yīng)當(dāng)是除了原、被告之外的其他與案件判決結(jié)果有利害關(guān)系的人，包括債權(quán)人、債務(wù)人和公司員工等。

（三）舉證責(zé)任

在主動(dòng)強(qiáng)制收購(gòu)訴訟中，原告必須舉證證明營(yíng)業(yè)期限屆滿且公司陷入僵局，證明文件有公司章程、營(yíng)業(yè)執(zhí)照、臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議通知、會(huì)議記錄等。在被動(dòng)收購(gòu)訴訟中，原告按司法解散的條件進(jìn)行起訴，首先要證明“通過(guò)其他途徑不能解決的”條件，采取了哪些必要舉措，其次，被告在訴訟中提出收購(gòu)股權(quán)，證明公司的經(jīng)營(yíng)狀況良好且有繼續(xù)存續(xù)的必要。如若一方提交的證據(jù)達(dá)不到相應(yīng)證明標(biāo)準(zhǔn)，其將承擔(dān)對(duì)其不利的法律后果。

（四）收購(gòu)主體的確定

主動(dòng)收購(gòu)訴訟中，如果雙方均欲收購(gòu)對(duì)方股權(quán)，則分為兩種情況：第一種，股權(quán)結(jié)構(gòu)相差懸殊。根據(jù)資本多數(shù)決原則，應(yīng)由多數(shù)股東收購(gòu)少數(shù)股東，此方式有利于收購(gòu)的順利完成，也能最大限度地保證公司的穩(wěn)定性。第二種，股東之間是均衡持股。少數(shù)服從多數(shù)原則失效，我們則可以通過(guò)競(jìng)價(jià)的方式，出價(jià)高者獲得對(duì)方的股份。

（五）股權(quán)價(jià)的確定

股權(quán)價(jià)格的確定有多種方式，例如出資額法、凈資產(chǎn)評(píng)估法、協(xié)商確定法和法院確定法。由于公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)是一個(gè)動(dòng)態(tài)的過(guò)程，資產(chǎn)狀況隨時(shí)都在發(fā)生變化，股權(quán)價(jià)格會(huì)與實(shí)際價(jià)值產(chǎn)生背離，資產(chǎn)評(píng)估法較出資額法更公平，但成本較高，適合大中型公司采用。協(xié)商法是收購(gòu)雙方在法院的主持下對(duì)股權(quán)價(jià)格進(jìn)行協(xié)商，出資額法、凈資產(chǎn)評(píng)估法等方式確定的股權(quán)基準(zhǔn)價(jià)為主，在此基礎(chǔ)上進(jìn)行溢價(jià)協(xié)商。當(dāng)收購(gòu)雙方協(xié)商不成，法院就應(yīng)依據(jù)凈資產(chǎn)法確定股權(quán)價(jià)格，強(qiáng)制雙方進(jìn)行交易，在規(guī)定的期限內(nèi)完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓，終結(jié)訴訟。

五、結(jié)語(yǔ)

本文討論的是關(guān)于在公司經(jīng)營(yíng)期限屆滿時(shí)，希望公司存續(xù)的股東能否強(qiáng)制收購(gòu)不同意公司存續(xù)股東股權(quán)的問(wèn)題。當(dāng)公司的“永續(xù)性”與尊重股東意愿的原則發(fā)生沖突時(shí)，強(qiáng)制股權(quán)收購(gòu)制度是在二者中找到平衡點(diǎn)，是一種折中辦法。既維持了公司存續(xù)，又保障了股東權(quán)益，避免了公司僵局持續(xù)帶來(lái)的損失。強(qiáng)制收購(gòu)股權(quán)制度雖然相較于司法解散對(duì)于公司的破壞性較小，但確實(shí)也對(duì)公司的人合性帶來(lái)一定的沖擊，其也帶有強(qiáng)制性的屬性，因此在司法實(shí)踐中應(yīng)謹(jǐn)慎適用。目前，我國(guó)司法實(shí)踐中已承認(rèn)調(diào)解基礎(chǔ)上的股權(quán)收購(gòu)，而且強(qiáng)制股權(quán)收購(gòu)在國(guó)外也是一種比較成熟的制度，我國(guó)可以適時(shí)的引入相關(guān)機(jī)制，構(gòu)建具有中國(guó)特色的強(qiáng)制股權(quán)收購(gòu)制度，從而破解公司僵局，完善公司治理。