孫曉鳴 周秀芬

（1.264200 山東東方未來律師事務(wù)所 2.威海銘信清算事務(wù)所有限公司 山東 威海）

管理人制度伴隨著《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》的施行而產(chǎn)生，并誕生了管理人行業(yè)，其中清算公司便是《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的三類機(jī)構(gòu)管理人之一。走過十年，清算公司管理人的人員從業(yè)資格現(xiàn)狀是怎樣的、瓶頸在哪里、出路在哪里？筆者試對(duì)清算公司管理人人員從業(yè)資格的現(xiàn)狀與出路進(jìn)行實(shí)證分析與探討。

一、清算公司管理人的人員從業(yè)資格規(guī)定

《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》第7條規(guī)定，破產(chǎn)清算事務(wù)所申請(qǐng)編入管理人名冊(cè)的，應(yīng)當(dāng)提供以下材料：（一）營業(yè)執(zhí)照或者依法批準(zhǔn)設(shè)立的文件；（二）本單位專職從業(yè)人員的法律或者注冊(cè)會(huì)計(jì)師資格證書，或者經(jīng)營管理經(jīng)歷的證明材料；（三）業(yè)務(wù)和業(yè)績材料；（四）能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的證明材料；（五）行業(yè)自律組織對(duì)所提供材料真實(shí)性以及有無被行政處罰或者紀(jì)律處分情況的證明，或者申請(qǐng)人就上述情況所作的真實(shí)性聲明；（六）人民法院要求的其他材料。

從上述規(guī)定可以看出，清算公司入冊(cè)管理人，關(guān)于其人員專業(yè)資格問題，《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》要求的是“本單位專職從業(yè)人員的法律或者注冊(cè)會(huì)計(jì)師資格證書，或者經(jīng)營管理經(jīng)歷的證明材料”。其中“法律或者注冊(cè)會(huì)計(jì)師資格證書”，筆者理解為通過國家司法考試取得的法律職業(yè)資格證書或通過注冊(cè)會(huì)計(jì)師全國統(tǒng)一考試取得的全科合格證書；但“經(jīng)營管理經(jīng)歷的證明材料”是指什么樣的經(jīng)營管理經(jīng)歷、由什么機(jī)構(gòu)出具證明就沒有明確規(guī)定了，建議由最高人民法院作出明確規(guī)定；關(guān)于“行業(yè)自律組織對(duì)所提供材料真實(shí)性以及有無被行政處罰或者紀(jì)律處分情況的證明，或者申請(qǐng)人就上述情況所作的真實(shí)性聲明等材料”，筆者認(rèn)為，清算公司不同于律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所有律師協(xié)會(huì)、注冊(cè)會(huì)計(jì)師協(xié)會(huì)這樣的行業(yè)自律組織；在破產(chǎn)管理人協(xié)會(huì)成立后，管理人協(xié)議可以成為清算公司的行業(yè)自律組織。故在行業(yè)自律組織產(chǎn)生前，清算公司只須提供自行就上述情況所作的真實(shí)性進(jìn)行聲明的材料。

二、清算公司管理人的人員從業(yè)資格規(guī)定執(zhí)行現(xiàn)狀

2016年8月26 日，山東省高級(jí)人民法院發(fā)布的《關(guān)于更新企業(yè)破產(chǎn)案件管理人名冊(cè)的公告》，要求各類機(jī)構(gòu)申報(bào)應(yīng)提交的材料包括：①管理人入冊(cè)申請(qǐng)書；②機(jī)構(gòu)營業(yè)執(zhí)照、資質(zhì)證書等批準(zhǔn)設(shè)立的文件；③執(zhí)業(yè)人員基本情況一覽表及其執(zhí)業(yè)資格證書；④從事破產(chǎn)案件人員一覽表及其相關(guān)證明；⑤機(jī)構(gòu)辦理企業(yè)破產(chǎn)案件一覽表及裁判文書、委托書等相關(guān)證明材料；⑥業(yè)務(wù)收入或行業(yè)排名證明；⑦房屋產(chǎn)權(quán)證、租賃合同等辦公場所證明；⑧獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任能力的證明材料，如注冊(cè)資金、執(zhí)業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)、公司承擔(dān)分支機(jī)構(gòu)責(zé)任的證明等；⑨表彰獲獎(jiǎng)情況證明；⑩行業(yè)自律組織對(duì)所提供材料真實(shí)性以及有無被行政處罰或紀(jì)律處分情況的證明。清算公司管理人評(píng)分標(biāo)準(zhǔn)：①機(jī)構(gòu)規(guī)模15分；②業(yè)務(wù)收入25分；③從事過破產(chǎn)案件人員數(shù)25分；④辦理破產(chǎn)案件數(shù)25分；⑤責(zé)任能力10分。

其中申報(bào)材料3“執(zhí)業(yè)人員基本情況一覽表及其執(zhí)業(yè)資格證書”、4“從事破產(chǎn)案件人員一覽表及其相關(guān)證明”，在實(shí)際執(zhí)行中，由司法技術(shù)部門理解為清算公司需要象律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所一樣提供律師執(zhí)業(yè)證或注冊(cè)會(huì)計(jì)師執(zhí)業(yè)證，事實(shí)上是行不通的。因?yàn)閳?zhí)業(yè)證不同于資格證，只有取得相應(yīng)資格并到律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所執(zhí)業(yè)才會(huì)持有。如果要求清算公司提供其人員的律師或會(huì)計(jì)師執(zhí)業(yè)證，清算公司只能是借用非入冊(cè)律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所人員的執(zhí)業(yè)證了。因?yàn)樵谀壳盁o公司律師的體制下，清算公司的自有人員，是不可能持有律師或會(huì)計(jì)師執(zhí)業(yè)證的。

另外，如前所述，清算公司目前沒有行業(yè)自律組織，所以申報(bào)材料10“行業(yè)自律組織對(duì)所提供材料真實(shí)性以及有無被行政處罰或紀(jì)律處分情況的證明”，事實(shí)上清算公司也是無法提供的，最后清算公司提供什么樣的材料代替“行業(yè)自律組織對(duì)所提供材料真實(shí)性以及有無被行政處罰或紀(jì)律處分情況的證明等材料”就由司法技術(shù)部門掌握了，筆者認(rèn)為清算公司只要提供“申請(qǐng)人就所提供材料真實(shí)性以及無被行政處罰或者紀(jì)律處分情況所作的真實(shí)性聲明”即可，便符合《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》第7條第（五）項(xiàng)的規(guī)定。

三、清算公司管理人的從業(yè)現(xiàn)狀

江蘇博事達(dá)律師事務(wù)所律師李豐曾在《不同類型破產(chǎn)管理人之比較》一文中進(jìn)行過統(tǒng)計(jì)、比較：江蘇省管理人名冊(cè)中有中介機(jī)構(gòu)，清算公司只有19家，占機(jī)構(gòu)管理人的11.88%；北京市管理人名冊(cè)中有中介機(jī)構(gòu)100家，清算公司只有2家，占機(jī)構(gòu)管理人2%；河南省管理人名冊(cè)中有中介機(jī)構(gòu)260家，清算公司只有11家，占機(jī)構(gòu)管理人的4.23%。山東省管理人名冊(cè)中有中介機(jī)構(gòu)390家，清算公司只有30家，占機(jī)構(gòu)管理人的7.69%。

清算公司被列入管理人數(shù)量較少的原因有以下幾個(gè)方面：一是清算公司無自有律師或會(huì)計(jì)師等人員，達(dá)不到法院對(duì)管理人申報(bào)資格的專業(yè)要求；二是清算公司在成立時(shí)門檻低，對(duì)從業(yè)人員、注冊(cè)資金等均沒有相應(yīng)的條件限制；三是清算公司沒有相應(yīng)的行業(yè)組織對(duì)其進(jìn)行管理和約束；四是清算公司普遍沒有獨(dú)立的清算團(tuán)隊(duì)，根據(jù)項(xiàng)目臨時(shí)組織合作團(tuán)隊(duì)，專業(yè)優(yōu)勢明顯低于律師事務(wù)所與會(huì)計(jì)師事務(wù)所。

四、清算公司管理人團(tuán)隊(duì)專業(yè)化建設(shè)的出路

清算公司擔(dān)任管理人其人員從業(yè)資格問題，關(guān)系清算公司這一管理人機(jī)構(gòu)的專業(yè)化建設(shè)問題。專業(yè)的事必須由專業(yè)的人來做，是市場經(jīng)濟(jì)的鐵律。

一方面，每一個(gè)破產(chǎn)案件的推動(dòng)，均離不開律師或會(huì)計(jì)師在程序操作、債權(quán)審查、資產(chǎn)界定、審計(jì)評(píng)估等專業(yè)性工作，因此清算公司需要聘請(qǐng)專業(yè)律師、會(huì)計(jì)師作為管理人成員；但另一方面，律師的執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)在律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師的執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)在會(huì)計(jì)師事務(wù)所，且執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)是唯一的，故清算公司聘請(qǐng)的律師、會(huì)計(jì)師這樣的專業(yè)人員永遠(yuǎn)只能是其合作團(tuán)隊(duì)，不可能是其自有團(tuán)隊(duì)。而其自有人員，雖然在理論上存在具備法律或者注冊(cè)會(huì)計(jì)師資格證書的可能，但凡是具備這種專業(yè)資格的人員，一般都在律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所執(zhí)業(yè)，同時(shí)持有律師、會(huì)計(jì)師執(zhí)業(yè)證；未在律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所執(zhí)業(yè)的，往往在業(yè)務(wù)能力與經(jīng)驗(yàn)方面存在不足，不能完全勝任管理人工作。

這種體制的原因，導(dǎo)致清算公司人員從業(yè)資格與身份的尷尬，直接影響到清算公司管理人的專業(yè)化建設(shè)問題。實(shí)踐中，清算公司為解決這一問題，有兩種做法：一是成立自己配套的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所，二是通過股權(quán)或合作等方式，組建常年合作的固定律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所團(tuán)隊(duì)。

實(shí)踐證明，破產(chǎn)案件的處理不僅僅是法律等專業(yè)問題，而是涉及諸多社會(huì)問題。所以作為管理人團(tuán)隊(duì)，不僅要有法律、財(cái)會(huì)等專業(yè)人員，還要有懂得投資運(yùn)營、企業(yè)管理的專業(yè)人員。而這些綜合的素質(zhì)要求，是律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所管理人的短板，恰恰是清算公司管理人的長處。也正是從這一意義上講，《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》第7條第（二）項(xiàng)規(guī)定的“本單位專職從業(yè)人員經(jīng)營管理經(jīng)歷的證明材料”就彰顯了最高人民法院在為企業(yè)破產(chǎn)法配套管理人制度而制定司法解釋之初，就已經(jīng)考慮了這一問題，而正是清算公司這一部分非律師、會(huì)計(jì)師的管理人員，在破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中越來越發(fā)揮著重要的作用。因?yàn)槠飘a(chǎn)案件周期長、管理人報(bào)酬回款慢，這一業(yè)務(wù)特點(diǎn)決定了律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所擔(dān)任管理人時(shí)，無法保障破產(chǎn)案件持續(xù)期間對(duì)破產(chǎn)企業(yè)的監(jiān)管問題。而清算公司在此時(shí)便可充分發(fā)揮其自有人員穩(wěn)定、公司制管理的優(yōu)勢。業(yè)務(wù)的特點(diǎn)、市場的需求，也促進(jìn)了律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、清算公司三類機(jī)構(gòu)管理人之間的業(yè)務(wù)合作與人員融合，此時(shí)科學(xué)、合理的管理制度、分配機(jī)制成為管理人行業(yè)發(fā)展所面臨的共同問題。

五、結(jié)語

國家供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革、僵尸企業(yè)出清、執(zhí)行轉(zhuǎn)破產(chǎn)、新舊運(yùn)通轉(zhuǎn)換，一系列政策、法律的出臺(tái)，破產(chǎn)潮隨著出現(xiàn)，也使得管理人制度面臨伴隨企業(yè)破產(chǎn)法走過十年的思考與改革，而隨著改革，清算公司人員從業(yè)資格問題將被關(guān)注并解決，管理人團(tuán)隊(duì)專業(yè)化建設(shè)的道路將步入正軌。