梅 航

（435500 華中科技大學(xué)法學(xué)院 湖北 黃岡）

一、法定退休年齡

《國務(wù)院關(guān)于老弱病殘干部安置的暫行辦法》第四條規(guī)定:“黨政機(jī)關(guān)，群眾組織，企事業(yè)單位干部，符合下列條件之一的，都可以退休。（一）男年滿60周歲，女年滿55周歲，參加革命工作10年；（二）男年滿50周歲，女年滿45周歲，參加革命工作10年，后經(jīng)醫(yī)院證明喪失自我工作能力的；（三）因工致殘，后經(jīng)醫(yī)院證明喪失自我工作能力的”

根據(jù)以上規(guī)定，可以得出以下結(jié)論：正常情形下的退休年齡是：男年滿60周歲，工齡滿10年；女干部滿55周歲，工齡滿10年；女職工年滿50周歲，工齡滿10年。

二、達(dá)到法定退休年齡并享受養(yǎng)老金福利之間的事實(shí)關(guān)系

達(dá)到法定退休年齡并享受養(yǎng)老金福利之間可能存在如下幾種關(guān)系：①達(dá)到法定退休年齡并開始享受養(yǎng)老金福利，這是大多數(shù)退休勞動者的 應(yīng)然歸宿。②達(dá)到法定退休年齡但不享受養(yǎng)老金福利。造成這種狀態(tài)的原因有很多，比如繳費(fèi)年限不夠、未繳納養(yǎng)老保險等。③未達(dá)到退休年齡，但開始享受養(yǎng)老金福利，這主要是指因患病提前退休等情形。④未達(dá)到法定退休年齡，也未開始享受養(yǎng)老保險待遇，這是在職勞動者的狀態(tài)。

三、達(dá)到法定退休年齡與享受養(yǎng)老保險待遇之間的法律適用關(guān)系

根據(jù)勞動法以及其他相關(guān)法律規(guī)定符合以下要求的可以享受養(yǎng)老保險待遇。具體如：①勞動合同期滿；②勞動者已經(jīng)開始依法享受養(yǎng)老保險待遇；③當(dāng)傭人單位和勞動者發(fā)生爭議時可向人民法院提起訴訟，由于勞動者依法享受養(yǎng)老保險待遇，人民法院應(yīng)當(dāng)依法按照勞務(wù)關(guān)系處理問題。由于對于上述三個條文的理解多有爭議，所以對勞動者達(dá)到法定退休年齡后，其與用人單位的勞動關(guān)系是否應(yīng)自動終止也存在不同的觀點(diǎn)。

一種意見認(rèn)為，勞動者已達(dá)到退休年齡但無法享受養(yǎng)老金福利，勞動關(guān)系終止，雙方之間的 關(guān)系按勞務(wù)關(guān)系處理。理由是依據(jù) 《勞動合同法實(shí)施條例》第二十一條“達(dá)到法定退休年齡的勞動者，勞動合同終止”的規(guī)定另一種意見認(rèn)為，勞動者達(dá)到法定退休年齡但未享受基本養(yǎng)老金福利，與用人單位的關(guān)系仍為勞動關(guān)系。理由是《勞動合同法》第44條規(guī)定，勞動者依法開始享受基本養(yǎng)老金福利的，終止勞動合同?！秳趧雍贤▽?shí)施辦法》第21條規(guī)定，當(dāng)勞動者達(dá)到法定退休年齡時，勞動合同即刻終止?？梢钥闯?，后一條款是對先前條款的補(bǔ)充。在勞動關(guān)系履行過程中，有大量雇主未能為雇員提供養(yǎng)老保險，致使員工在已經(jīng)達(dá)到依法退休的年齡缺乏無法依法享受養(yǎng)老保險待遇，是的勞動者的權(quán)益無法得到保障。如果雇主絕對要求終止此類別退休年齡雇員的勞動關(guān)系，則雇主必須與雇員保持勞動關(guān)系。因此，《勞動合同法實(shí)施條例》基于勞動合同法做出了相應(yīng)的補(bǔ)充和解釋，針對沒有辦理養(yǎng)老保險但是達(dá)到退休年齡的員工，用人單位和員工的勞動合同終止。雖然《勞動合同法實(shí)施辦法》對以達(dá)到退休年齡的員工終止勞動關(guān)系做出了規(guī)定，但這種規(guī)定并不意味著用人單位與已達(dá)到法定退休年齡的員工形成的勞動關(guān)系，在勞動者已達(dá)法定退休年齡時就自動終止。由于法律對于勞動關(guān)系年限和勞動者退休年齡的沖突問題，所以只要不違法法律規(guī)定的主管人員均可以成為勞動關(guān)系中的勞動者。同時，勞動法第七十三條規(guī)定了勞動者依法享受社會保險待遇的幾種情況，其中包括退休?！秳趧雍贤ā返?4條規(guī)定了認(rèn)定勞動合同終止的情形，其中包括勞動者開始享受基本養(yǎng)老金福利。最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（第三條）第七條規(guī)定：“依法享受養(yǎng)老金待遇或領(lǐng)取養(yǎng)老金的用人單位及其被征地人員有爭議過度勞動并向人民法院提起訴訟，人民法院應(yīng)當(dāng)依照勞務(wù)關(guān)系處理”。

筆者認(rèn)為《勞動合同法實(shí)施辦法》第21條不應(yīng)理解為強(qiáng)制性規(guī)范，而應(yīng)理解為任意性規(guī)范。強(qiáng)制性規(guī)范是必須依法適用的規(guī)范，不能由個人意愿改變和排除。強(qiáng)制性規(guī)范的特點(diǎn)是沒有任何回旋的余地，任意性意味著法律規(guī)范允許法律關(guān)系的參與者在一定范圍內(nèi)可以自行確定其權(quán)利和義務(wù)的法律規(guī)范。對《勞動合同法實(shí)施條例》第二十一條應(yīng)作如下理解：勞動者達(dá)到法定退休年齡的，用人單位和勞動者均可以終止勞動合同，但如果勞動者和用人單位均不選擇終止，而是繼續(xù)保持用工關(guān)系，雙方的關(guān)系仍屬于勞動關(guān)系，并不因勞動者達(dá)到退休年齡，用工關(guān)系便自動變?yōu)閯趧?wù)關(guān)系。

事實(shí)上，之所以有《勞動合同法實(shí)施條例》第二十一條規(guī)定，是因?yàn)閯趧雍贤ǖ谒氖臈l規(guī)定存在漏洞。根據(jù)勞動合同法第四十四條規(guī)定，勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的，作為勞動合同終止的一項(xiàng)法定情形。然而，根據(jù)國家相關(guān)規(guī)定，只有繳納養(yǎng)老保險費(fèi)15年以上的，勞動者才可能享受基本養(yǎng)老保險待遇。并且實(shí)踐中相當(dāng)一部分用人單位根本就沒有參加社會保險，假如勞動者已經(jīng)接近退休年齡才開始繳納養(yǎng)老保險，則達(dá)到享受基本養(yǎng)老保險待遇的條件時可能已經(jīng)年近古稀。但根據(jù)我國一直沿用的法定退休年齡規(guī)定，社保機(jī)構(gòu)一般不再接受超過法定退休年齡的勞動者繳納養(yǎng)老保險費(fèi)，這就會導(dǎo)致一部分勞動者無法享受基本養(yǎng)老保險待遇，導(dǎo)致勞動合同無法終止的尷尬局面。所以，條例作了補(bǔ)充規(guī)定，針對以上的問題做出了明確的解釋,無論是否享有養(yǎng)老保險,只要勞動者達(dá)到法定退休年齡,用人單位和勞動者雙方都可以主動終止勞動合同。

綜上所述，通過對勞動法以及其他相關(guān)法律對于勞動關(guān)系以及養(yǎng)老保險待遇相關(guān)問題的規(guī)定和解釋得出相應(yīng)結(jié)論：達(dá)到法定退休年齡，未辦理退休手續(xù)，末享受養(yǎng)老保險待遇，是存在勞動關(guān)系的。