宋 珊

（300457 天津泰達(dá)律師事務(wù)所 天津）

在實(shí)際司法工作中，習(xí)慣雖然屬于一種特殊行為，但卻往往存在著地域性、廣泛性的特點(diǎn)，因此,要想讓習(xí)慣發(fā)揮出其在民商法中應(yīng)有的作用，就必須要從民法體系的角度對(duì)習(xí)慣的地位與作用進(jìn)行正確認(rèn)識(shí)與把握，因此,對(duì)于習(xí)慣在民商事法律中的作用與地位的探究是非常具有現(xiàn)實(shí)意義的。

一、民商法領(lǐng)域中的習(xí)慣概述

在法律誕生之初，習(xí)慣通常是作為法律起源而存在的，也就是說(shuō)，很多法律的制定都會(huì)以習(xí)慣為依據(jù)，而習(xí)慣也能夠?qū)Ψ傻膽?yīng)用起到調(diào)節(jié)作用，因此，我們可以將習(xí)慣認(rèn)定為社會(huì)中絕大多數(shù)人所共同具有的行為。人們并未對(duì)這些行為做過(guò)事先約定，也沒(méi)有受到強(qiáng)制性的約束，但在日常生活中仍然會(huì)不斷的重復(fù)這些行為，并隨著長(zhǎng)時(shí)間的持續(xù)進(jìn)行而逐漸將其作為自身的行為準(zhǔn)則。從這一角度來(lái)看，習(xí)慣法與習(xí)慣并不能夠混為一談，前者本身在一定程度上具有著法律的性質(zhì)，與當(dāng)前法律體系中的制定法也存在密切的聯(lián)系，而后者則是作為法律中的一種特殊性行為，并適用于當(dāng)前的法律體系。換言之，我們可以將習(xí)慣法看做是法律意義上的習(xí)慣，其本身能夠?qū)`法習(xí)慣法的人作出懲罰，而習(xí)慣卻并不具備強(qiáng)制性，只是會(huì)通過(guò)某種社會(huì)方式反應(yīng)出來(lái)。

二、習(xí)慣在民商事法律中的作用

（一）習(xí)慣是統(tǒng)一法律與社會(huì)規(guī)則的關(guān)鍵

習(xí)慣本身屬于社會(huì)中絕大多數(shù)人所共有的行為，因而在某種程度上，我們可以將習(xí)慣看做是一種社會(huì)規(guī)則，違反這種社會(huì)規(guī)則雖然未必會(huì)受到實(shí)質(zhì)上的懲罰，但卻會(huì)遭到其他社會(huì)成員的懲罰。相比之下，法律本身雖然具有著強(qiáng)制性，但卻是人為制定的，并不一定是社會(huì)成員所共有的行為，一旦社會(huì)規(guī)則與法律規(guī)定出現(xiàn)沖突，那么社會(huì)秩序就會(huì)出現(xiàn)混亂，而法律也難以落實(shí)下去。而習(xí)慣在民商法中的適用，則恰恰能夠保證法律與社會(huì)規(guī)則間的統(tǒng)一，從而避免類(lèi)似問(wèn)題的發(fā)生。

（二）習(xí)慣能夠促使法律得到廣泛的認(rèn)同

從某種意義上來(lái)講，習(xí)慣也可以看做是民族精神的具現(xiàn)。民族精神是一個(gè)民族在長(zhǎng)期歷史積淀中所形成的共同特質(zhì)，其包括信仰、文化、價(jià)值觀念等很多內(nèi)容，而無(wú)論是宗教、信仰還是文化、思想觀念，都擁有著一個(gè)共同的特點(diǎn)，也就是能夠?yàn)槊褡宄蓡T所廣泛認(rèn)同。民族精神本身不具備強(qiáng)制性，并不會(huì)對(duì)任何人產(chǎn)生約束，但卻是絕大多數(shù)民族成員的內(nèi)心訴求，也會(huì)體現(xiàn)在每一位民族成員的行為之中，由此可以看出，民族精神實(shí)際上就是習(xí)慣的另一種形式。因此，當(dāng)習(xí)慣能夠適用于法律之中，并能夠發(fā)展為制定法的一部分時(shí)，就能夠?qū)⒚褡寰駜?nèi)化到法律內(nèi)容之中，并在司法實(shí)踐之中得到體現(xiàn)，而法律自然也就會(huì)得到人們的廣泛認(rèn)同，這對(duì)于執(zhí)法工作是非常關(guān)鍵的[1]。

（三）習(xí)慣可以維護(hù)法律的實(shí)質(zhì)公平性

公正、公平是法律的核心價(jià)值所在，只有保證了法律條款的公正性，法律本身才算是正確的、可行的。然而從實(shí)際上來(lái)看，由于法律本身需要具有充分的穩(wěn)定性，因而無(wú)論任何法律的形成，都必須要經(jīng)過(guò)反復(fù)的驗(yàn)證與討論，才能夠最終確定下來(lái)。但在這一過(guò)程中，如果需要進(jìn)行司法審判，那么在法律體系未能得到完善的情況下就很容易出現(xiàn)不公正的判決，這樣一來(lái)法律的實(shí)質(zhì)公平性就會(huì)受到很大的影響。而習(xí)慣的存在卻能夠幫助法律在這一過(guò)程中跳出現(xiàn)有法律的空白，進(jìn)行創(chuàng)造性的司法活動(dòng)，從而使法律的實(shí)質(zhì)公平性得到保障。

三、習(xí)慣在民商事法律中的地位

（一）法律漏洞的彌補(bǔ)

相比于習(xí)慣，制定法的法律內(nèi)容雖然更加明確、易懂，能夠更好的在實(shí)際執(zhí)行過(guò)程中具體落實(shí)，但由于人本身的思維存在著局限性，而社會(huì)又處于不斷發(fā)展的狀態(tài)下，因而要想通過(guò)法律對(duì)人類(lèi)生活中的各種細(xì)節(jié)問(wèn)題進(jìn)行約定并不現(xiàn)實(shí)，這也就意味著無(wú)論在任何時(shí)期，法律都必然會(huì)存在著不同程度的漏洞與空白。而習(xí)慣正是彌補(bǔ)這些空白的關(guān)鍵所在，當(dāng)單純依靠法律無(wú)法對(duì)問(wèn)題民事、商事案件進(jìn)行判定時(shí)，如果能夠綜合習(xí)慣與相關(guān)法律規(guī)定進(jìn)行考慮，那么就能夠是這些問(wèn)題糾紛得到公正、合理的解決，從而維護(hù)社會(huì)秩序的穩(wěn)定[2]。

（二）法律落實(shí)的保障

與刑法案件相比，民事案件所造成影響嚴(yán)重性與惡劣性相對(duì)較低，因而民事法律在執(zhí)行力度上相較于刑法也會(huì)比較小，這就使得民商事法律在具體落實(shí)過(guò)程中，往往會(huì)受到很多阻撓。例如在法院作出民事賠償判決后，被執(zhí)行人常常會(huì)對(duì)判決表示質(zhì)疑，并通過(guò)各種方式來(lái)試圖拒絕執(zhí)行，進(jìn)而使賠償?shù)穆鋵?shí)一拖再拖，極大的損害了當(dāng)事人的利益。但如果能夠在法律的制定過(guò)程中對(duì)習(xí)慣進(jìn)行不同程度的借鑒與吸收，那么法律就會(huì)更符合民眾的認(rèn)知，在面對(duì)執(zhí)法工作時(shí)也會(huì)更容易接受，這樣一來(lái)，執(zhí)法工作所面臨的阻礙就會(huì)大大減少，而法律落實(shí)也得到了很好的保障。

（三）法律完善的助推器

當(dāng)前我國(guó)的法律體系在很大程度上借鑒了西方國(guó)家的法律文化，這就使得我國(guó)傳統(tǒng)法律文化與外來(lái)法律文化之間很容易產(chǎn)生沖突，而通過(guò)對(duì)習(xí)慣的吸收，這些外來(lái)法律習(xí)慣就能夠逐漸適應(yīng)我國(guó)國(guó)情，從而實(shí)現(xiàn)外來(lái)法律文化的本土化，對(duì)法律體系的完善起到推進(jìn)作用[3]。

四、結(jié)束語(yǔ)

總而言之，習(xí)慣在民商事法律中具有著異常重要的地位，其作用也是極為關(guān)鍵的，未來(lái)我們必須將法律內(nèi)容對(duì)習(xí)慣的吸收重視起來(lái)，并將其充分應(yīng)用與法律實(shí)踐之中，從而為我國(guó)法治建設(shè)提供重要支撐。