孫 治

（110001 遼寧省交通廳港航管理局 遼寧 沈陽(yáng)）

一、引言

近年來，沿海各省的地方政府都非常重視海上養(yǎng)殖業(yè)的發(fā)展。但隨著海上養(yǎng)殖區(qū)范圍的日益擴(kuò)大，涉及海上養(yǎng)殖區(qū)的法律糾紛亦逐年增多。這其中，船舶誤入非法養(yǎng)殖區(qū)或者存在缺陷的養(yǎng)殖區(qū)所引發(fā)的糾紛案件尤為引人注目。本文即對(duì)上述問題進(jìn)行分析和研究，希望能為在司法實(shí)踐中合理解決上述問題提供一些借鑒和參考。

二、船舶誤入養(yǎng)殖區(qū)引發(fā)糾紛典型案例

在船舶誤入養(yǎng)殖區(qū)引發(fā)的民事賠償糾紛案件中，以“威海市昌盛水產(chǎn)有限公司與寧波經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)龍盛航運(yùn)有限公司海上養(yǎng)殖損害賠償糾紛案”尤為典型。2001年1月1日，龍盛公司東方3號(hào)輪自寧波駛往天津港的途中，在威海港附近海域因天氣及海況突變，加上昌盛公司所屬的養(yǎng)殖區(qū)并未申請(qǐng)發(fā)布航行通告，也未設(shè)立預(yù)警標(biāo)志（即可以讓船舶知道此處有養(yǎng)殖區(qū)存在的明顯標(biāo)志），導(dǎo)致該輪于當(dāng)日晚間進(jìn)入昌盛公司養(yǎng)殖區(qū)，部分養(yǎng)殖臺(tái)筏和海帶、鮑魚等養(yǎng)殖物受損。昌盛公司向法院起訴要求龍盛公司賠償其所受損失。

青島海事法院一審判決認(rèn)為：東方3號(hào)輪進(jìn)入養(yǎng)殖區(qū)，主要是由于其駕駛員沒有盡到謹(jǐn)慎駕駛的職責(zé)，疏忽瞭望，因而龍盛公司應(yīng)對(duì)此次海損事故承擔(dān)主要責(zé)任；昌盛公司的養(yǎng)殖區(qū)已經(jīng)有關(guān)部門確定使用權(quán)并核發(fā)養(yǎng)殖使用證，符合我國(guó)《漁業(yè)法》的規(guī)定，該養(yǎng)殖區(qū)應(yīng)確認(rèn)為合法有效；但昌盛公司既未設(shè)置警示標(biāo)志，亦未發(fā)布航行通告，使龍盛公司無法預(yù)知昌盛公司養(yǎng)殖區(qū)的存在，因而昌盛公司對(duì)此次海損事故也有過錯(cuò)，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。故判定龍盛公司承擔(dān)本次事故55%的責(zé)任、昌盛公司承擔(dān)45%的責(zé)任。判決后雙方均提起上訴。在二審中，山東省高級(jí)人民法院認(rèn)為全部損害都應(yīng)由昌盛公司自行承擔(dān)。其判決理由為：第一，昌盛公司持有的養(yǎng)殖使用證具有形式上的合法性，盡管其雖未按規(guī)定發(fā)布航行公告，但不具有違法性。第二，在該事故中，受到侵犯的是昌盛公司的養(yǎng)殖臺(tái)筏及養(yǎng)殖物的財(cái)產(chǎn)權(quán)，其財(cái)產(chǎn)權(quán)的合法性并不依賴于養(yǎng)殖使用權(quán)的合法性，因此，昌盛公司的養(yǎng)殖使用權(quán)是否有瑕疵并不影響其因財(cái)產(chǎn)權(quán)受到侵害所引起的侵權(quán)案件的審理。第三，綜合上述兩點(diǎn)，綜合本案各種事實(shí)及證據(jù)，可以認(rèn)定龍盛公司對(duì)本次事故的發(fā)生沒有過錯(cuò)，昌盛公司所受損失應(yīng)自行負(fù)擔(dān)。二審法院還認(rèn)為，昌盛公司養(yǎng)殖未按法律規(guī)范，實(shí)際上是將其養(yǎng)殖物資（財(cái)產(chǎn)）處于危險(xiǎn)境地，客觀上，其已經(jīng)默許了其財(cái)產(chǎn)可能遭受損害的風(fēng)險(xiǎn)，因此對(duì)其損害結(jié)果應(yīng)當(dāng)自行承擔(dān)責(zé)任。

正如兩審法院的不同判決所表明的那樣，本案中，兩審法院對(duì)如下兩個(gè)問題在認(rèn)識(shí)上存在較大差異：其一，養(yǎng)殖戶在取得養(yǎng)殖使用證擁有養(yǎng)殖權(quán)后，若存在未按規(guī)定發(fā)布航行公告等缺陷，是否應(yīng)認(rèn)定為非法養(yǎng)殖？其二，在養(yǎng)殖區(qū)不合法時(shí)，養(yǎng)殖戶的財(cái)產(chǎn)權(quán)是否應(yīng)受法律保護(hù)？

三、對(duì)上述問題的現(xiàn)行觀點(diǎn)

1.養(yǎng)殖區(qū)的缺陷與養(yǎng)殖區(qū)合法性之間的關(guān)系問題

對(duì)養(yǎng)殖區(qū)所存在的缺陷是否使得養(yǎng)殖區(qū)成為非法這一問題，目前學(xué)者們有三種不同觀點(diǎn)：

第一種即無關(guān)系說。觀點(diǎn)認(rèn)為，如果海上養(yǎng)殖區(qū)取得了養(yǎng)殖使用證，履行了必要的手續(xù)，只是在設(shè)置警示標(biāo)志或者發(fā)布航行通告上存在瑕疵，則不影響該養(yǎng)殖區(qū)的合法性。

第二種即必要條件說。觀點(diǎn)認(rèn)為，人民政府就其劃定的養(yǎng)殖區(qū)發(fā)布航行通告是其法定義務(wù)，不履行該義務(wù)，即為違反行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，因此，養(yǎng)殖區(qū)的劃定并未完全履行完全部程序，養(yǎng)殖區(qū)尚處于不合法狀態(tài)。因而，養(yǎng)殖戶依此取得的使用權(quán)也為不合法的權(quán)利。

第三種即對(duì)外欠缺說。此種觀點(diǎn)認(rèn)為，養(yǎng)殖區(qū)的設(shè)立已經(jīng)合法，但由于未就養(yǎng)殖區(qū)的設(shè)立發(fā)布航行通告，該養(yǎng)殖區(qū)尚不具備依法對(duì)外確定使用權(quán)的條件，人民政府將上述養(yǎng)殖區(qū)確權(quán)給養(yǎng)殖戶使用的行為不合法，則養(yǎng)殖戶取得的養(yǎng)殖權(quán)亦不合法。

2.養(yǎng)殖區(qū)的合法性與養(yǎng)殖物損害賠償責(zé)任之間的關(guān)系問題

對(duì)此問題，主要有以下兩種觀點(diǎn)：

（1）影響說。這一觀點(diǎn)認(rèn)為，養(yǎng)殖戶取得海域使用權(quán)，取得的是養(yǎng)殖資格，而在具體從事養(yǎng)殖生產(chǎn)的過程中，仍要遵守其他法律的規(guī)定。養(yǎng)殖前申請(qǐng)發(fā)布航行通告即是其法定的強(qiáng)制性義務(wù)，未申請(qǐng)發(fā)布航行通告從事養(yǎng)殖生產(chǎn)的應(yīng)認(rèn)定為違法養(yǎng)殖行為。根據(jù)《民法通則》中相關(guān)規(guī)定①，養(yǎng)殖戶違反法定強(qiáng)制性義務(wù)所從事的養(yǎng)殖行為是不合法的民事活動(dòng)，該違法活動(dòng)帶來的權(quán)益就為不合法權(quán)益，故不受法律保護(hù)。

（2）不影響說。這種觀點(diǎn)又可以稱為“財(cái)產(chǎn)權(quán)利獨(dú)立說”，該觀點(diǎn)認(rèn)為，養(yǎng)殖區(qū)使用權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)系兩種不同的權(quán)利，后者并不受前者的影響；也就是說，養(yǎng)殖戶養(yǎng)殖使用權(quán)的合法與否并不決定其養(yǎng)殖財(cái)產(chǎn)權(quán)的合法與否。因而，在此類案件的審理中，不能以養(yǎng)殖戶的養(yǎng)殖行為違法為由，否定其對(duì)養(yǎng)殖物所擁有的合法的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，包括收益權(quán)利，而應(yīng)當(dāng)將其違法養(yǎng)殖行為作為其財(cái)產(chǎn)受到侵害的過錯(cuò)原因予以考慮，按照整個(gè)案件中查明的雙方的過錯(cuò)程度決定責(zé)任的承擔(dān)。

前文所舉案例中，二審法院顯然采納了上述第二種觀點(diǎn)，認(rèn)為養(yǎng)殖使用權(quán)與財(cái)產(chǎn)權(quán)是不同的權(quán)利，不管養(yǎng)殖使用權(quán)是否合法，并不影響對(duì)養(yǎng)殖戶的財(cái)產(chǎn)權(quán)給予必要的法律保護(hù)。

四、養(yǎng)殖區(qū)合法性的立法依據(jù)

1.非法養(yǎng)殖的界定

筆者認(rèn)為非法養(yǎng)殖應(yīng)該分為兩種情況：一種為沒有合法養(yǎng)殖證書，另一種為養(yǎng)殖行為有瑕疵，即兩種情況下都構(gòu)成非法養(yǎng)殖。

（1）合法證書未備型。現(xiàn)行《中華人民共和國(guó)漁業(yè)法》對(duì)規(guī)范水產(chǎn)養(yǎng)殖行為作了明確的規(guī)定②。該法確認(rèn)海上養(yǎng)殖的合法性必須有兩個(gè)必要條件，即經(jīng)營(yíng)的合法性和區(qū)域的合法性。缺少合法的養(yǎng)殖證書即是不具備這兩種必要兩件，屬非法養(yǎng)殖。

（2）權(quán)利使用瑕疵型。養(yǎng)殖權(quán)使用有瑕疵，即我們所說的養(yǎng)殖區(qū)設(shè)立前后政府從未申請(qǐng)發(fā)布航行通告，且養(yǎng)殖戶在實(shí)施養(yǎng)殖行為的前后未申請(qǐng)發(fā)布航行通告也未在養(yǎng)殖區(qū)四周設(shè)置警示標(biāo)志。

本文認(rèn)為養(yǎng)殖區(qū)未發(fā)布航行通告應(yīng)屬于非法養(yǎng)殖，此觀點(diǎn)在《中華人民共和國(guó)海上航行警告和航行通告管理規(guī)定》③、《中華人民共和國(guó)海上交通安全法》以及《水上水下施工作業(yè)通航安全管理》等諸多法律法規(guī)以及實(shí)際判決的經(jīng)驗(yàn)④中都能找到充分的理由。

2.非法養(yǎng)殖狀況下相關(guān)財(cái)產(chǎn)權(quán)在法律上的可救濟(jì)性

對(duì)此問題主要有兩種觀點(diǎn)，一則認(rèn)為養(yǎng)殖戶違法養(yǎng)殖所帶來的收益為不合法收益，不應(yīng)受到法律的保護(hù)；另一觀點(diǎn)則認(rèn)為養(yǎng)殖使用權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)系兩種不同的權(quán)利，不能互相否定，不能以養(yǎng)殖戶的違法養(yǎng)殖行為將其合法的養(yǎng)殖物資財(cái)產(chǎn)權(quán)利及養(yǎng)殖收益權(quán)利統(tǒng)統(tǒng)予以否定。

根據(jù)《民法通則》與《物權(quán)法》的有關(guān)規(guī)定⑤，本文贊成第二種觀點(diǎn)。在船舶觸碰非法養(yǎng)殖區(qū)造成養(yǎng)殖物的損害時(shí)，其侵犯的不是養(yǎng)殖使用權(quán)，而是養(yǎng)殖戶對(duì)于養(yǎng)殖物所享有的財(cái)產(chǎn)權(quán)，該財(cái)產(chǎn)權(quán)與養(yǎng)殖使用權(quán)是不同的權(quán)利，不同的權(quán)利應(yīng)該分別看待，適用不同的法律法規(guī)。非法養(yǎng)殖區(qū)的養(yǎng)殖使用權(quán)雖然違法，但不能因此否定養(yǎng)殖戶所享有的財(cái)產(chǎn)權(quán)。因此，應(yīng)按船舶及養(yǎng)殖戶過錯(cuò)的大小來確定雙方應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任。

五、結(jié)論

對(duì)于養(yǎng)殖區(qū)的合法性的認(rèn)定及其內(nèi)船舶碰觸事故引發(fā)的民事責(zé)任的劃分問題，綜合本文分析得出以下結(jié)論：

（1）對(duì)于養(yǎng)殖合法性的界定，應(yīng)當(dāng)根據(jù)相應(yīng)法律法規(guī)，從嚴(yán)考慮——無論是無海域使用證還是其海域使用權(quán)有瑕疵，均應(yīng)定性為非法養(yǎng)殖；

（2）對(duì)于已經(jīng)確定的非法養(yǎng)殖狀況下養(yǎng)殖戶的財(cái)產(chǎn)權(quán)是應(yīng)受法律的保護(hù)的，即養(yǎng)殖戶養(yǎng)殖使用權(quán)的不合法并不能說明其養(yǎng)殖財(cái)產(chǎn)權(quán)不合法；

（3）對(duì)于該類型案件，在具體判決中，若損害事實(shí)確立，即船舶誤入非法養(yǎng)殖區(qū)域發(fā)生觸碰事故，且造成損失，應(yīng)按船舶及養(yǎng)殖戶過錯(cuò)的大小來確定雙方的責(zé)任。如構(gòu)成侵權(quán)，船方應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的損害賠償；但是未（申請(qǐng)）發(fā)布航行通告無異于自行將養(yǎng)殖財(cái)產(chǎn)處于危險(xiǎn)境地，在客觀上默許了其財(cái)產(chǎn)權(quán)可能遭受侵害的風(fēng)險(xiǎn)，因此養(yǎng)殖戶也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)損害結(jié)果。

綜合了法律法規(guī)的規(guī)定以及實(shí)際判決中對(duì)于此問題的處理意見而形成的此種觀點(diǎn)，并希望此種處理意見更能有利于維護(hù)海上交通安全，更有利于規(guī)范養(yǎng)殖戶的養(yǎng)殖行為以及海域的合理使用。

注釋：

①《民法通則》第五條：“公民、法人的合法民事權(quán)益受法律保護(hù)?！薄睹穹ㄍ▌t》第六條：“民事活動(dòng)必須遵守法律，法律沒有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)遵守國(guó)家政策。”

②《中華人民共和國(guó)漁業(yè)法》第十一條。

③《中華人民共和國(guó)海上航行警告和航行通告管理規(guī)定》第五條。

④《中華人民共和國(guó)海上交通安全法》第二十條、第二十九條，《水上水下施工作業(yè)通航安全管理規(guī)定》第十八條、第二十三條。

⑤《中華人民共和國(guó)憲法》第五十一條，《中華人民共和國(guó)民法通則》第七條。