鄭思菁 應(yīng)一瑜 孫雨蓮 譚新水

（315211 寧波大學(xué) 浙江 寧波）

一、商事登記改革的內(nèi)容

1.實行注冊資本認(rèn)繳登記制

按照新修改的《中華人民共和國公司法》，一是對公司實行注冊資本認(rèn)繳登記制，公司股東（發(fā)起人）應(yīng)當(dāng)對其認(rèn)繳出資額、出資方式、出資期限等自主約定，并載于公司章程，公司股東（發(fā)起人）對繳納出資情況的真實性、合法性負(fù)責(zé)。二是放寬注冊資本登記條件。除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的27個行業(yè)外，對一人有限責(zé)任公司、有限責(zé)任公司、股份有限公司取消注冊資本最低限額的要求。

2.寧波“五證合一，一照一碼”

為落實國務(wù)院辦公廳《關(guān)于加快推進(jìn)“五證合一、一照一碼”登記制度改革的通知》，寧波企業(yè)登記已實現(xiàn)市場監(jiān)管、質(zhì)監(jiān)、國稅、地稅、人力社保、統(tǒng)計等五證合一。

企業(yè)在綜合窗口遞交一套申請資料，填寫一份表格。市場監(jiān)管、質(zhì)監(jiān)等部門通過服務(wù)系統(tǒng)平臺完成部門之間的信息傳輸、數(shù)據(jù)交換和全部審批流程，實行檔案共享。

3.“先證后照”改為“先照后證”

商事登記作為商事主體進(jìn)入市場的必經(jīng)程序，登記程序的難易，市場門檻的高低，直接影響交易效率。以寧波市大學(xué)科技園為例，近70%的創(chuàng)業(yè)人員反映改革前的政策給他們從事生產(chǎn)經(jīng)營帶來了諸多不便，而改革后，只需滿足設(shè)立登記條件，即可領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，參與市場活動，進(jìn)一步增強了他們的創(chuàng)業(yè)熱情。

二、商事登記面臨的新問題

1.認(rèn)繳資本與實繳資本脫節(jié)

實繳登記制要求公司在設(shè)立之初提供驗資報告，申請材料中記載著公司的實收資本到位情況及分期繳付日期，公司的財產(chǎn)狀況得以確認(rèn)和公示，以此作為考量公司股東是否存在欺詐行為的依據(jù)；而認(rèn)繳資本制則會導(dǎo)致公司成立之后，股東違背當(dāng)初承諾，未在規(guī)定時間如實出資或者采用評估作價虛假手段進(jìn)行出資的情形，這也是新《公司法》頒布后，以認(rèn)繳制設(shè)立的企業(yè)最常表現(xiàn)的虛假出資方式。

2.后續(xù)監(jiān)管不到位

商事登記改革后，最大程度降低了市場準(zhǔn)入門檻，市場主體數(shù)量激增，但企業(yè)的質(zhì)量難以保證，滋生了大量“皮包公司”“空殼公司”。另一方面，新的登記條例對應(yīng)的后續(xù)法律法規(guī)不完善，改革強調(diào)登記的高效，卻忽視了法律制度在短時期內(nèi)的試錯和調(diào)整，導(dǎo)致監(jiān)管的質(zhì)量存在滯后性。目前，全國缺乏一部統(tǒng)一的關(guān)于商事登記后續(xù)監(jiān)管辦法規(guī)定，面對日益突增的商事主體，缺乏法律支撐。

3.出資瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力問題

新《公司法》不再對出資期限作硬性規(guī)定，但股東的出資額及出資期限仍受章程約束。結(jié)合對寧波市的股權(quán)轉(zhuǎn)讓調(diào)研實踐，許多企業(yè)的實際出資遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有達(dá)到當(dāng)初設(shè)立時公司章程約定的要求，股權(quán)轉(zhuǎn)讓出現(xiàn)空頭轉(zhuǎn)屢見不鮮。原股東實際出資尚未到位，通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓，受讓方成為新股東后，后續(xù)的出資義務(wù)由誰來承擔(dān)？

三、商事登記制度完善思路

當(dāng)前，我國商事登記制度立法形式分散，無統(tǒng)一的法律裁明，而是散亂規(guī)定在單行法規(guī)中，單行法規(guī)相互沖突、導(dǎo)致商事登記立法中相互重疊、法律缺漏的現(xiàn)象頻出。

1.從法律角度完善商事制度改革

（1）完善商事登記法律制度，推進(jìn)統(tǒng)一立法。北大教授蔣大興提出，未來我國商事登記立法應(yīng)圍繞“維護(hù)統(tǒng)一立法，強化司法解釋”的主體思路，將分散于不同層級、多部的法律條文融合于統(tǒng)一的商事登記立法中。

針對我國商事登記立法分散產(chǎn)生的各種問題，在今后我國法律體系的進(jìn)一步完善中應(yīng)探索商事登記制度實行統(tǒng)一立法的模式，出臺統(tǒng)一的《商事登記法》或《商事登記條例》。統(tǒng)一的立法旨在將以前分散在多部單行法、條例、管理辦法中的各類商事主體的界定，以統(tǒng)一的法律作為商事登記的準(zhǔn)繩。這不僅可以將當(dāng)前分散凌亂的法規(guī)加以整合，營造良好的市場環(huán)境，而且專門的商事登記法會對商主體商事登記的范圍進(jìn)行詳細(xì)的劃分，登記機(jī)關(guān)也可以在審查時候按照統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行認(rèn)定，大幅度提升登記機(jī)關(guān)的登記效率。

（2）明確商事登記行為的法律責(zé)任?！蹲再Y本登記制度改革方案》中規(guī)定商事登記要尊重市場主體的民事權(quán)利，登記機(jī)關(guān)對登記環(huán)節(jié)中的申請材料實行形式審查。商事登記申請是市場主體經(jīng)營者的自主行為，應(yīng)明確規(guī)定登記機(jī)關(guān)的形式性審查只對材料的合法性負(fù)責(zé)，若因登記機(jī)關(guān)沒有依法履行形式性審查而使申請人或第三人遭受損失的由登記機(jī)關(guān)承擔(dān)法律責(zé)任。

2.從操作層面完善商事制度改革

商事登記制度最終是落到基層，基層登記人員是其具體措施的執(zhí)行者。

（1）推行形式審查。商事登記改革的目標(biāo)削減行政審批，提高登記效率，完善信息公示與推進(jìn)信用監(jiān)管。為完善商事登記制度，建議寧波地區(qū)首先在改革中逐步效仿美國、香港等發(fā)達(dá)國家和地區(qū)，在文件中明確規(guī)定登記機(jī)關(guān)的形式性審查義務(wù)，不應(yīng)由登記機(jī)關(guān)承擔(dān)申請人失信的后果。

（2）提高商事登記的效率。為更好提高效率，應(yīng)將前置審批程序從商事登記中予以后置，明確商事登記機(jī)關(guān)與專業(yè)管理部門的不同職能。實行“先照后證”制度，即商事主體可先獲得主體資格，要從事其他須經(jīng)特許的行業(yè)則由商事主體自行向相關(guān)部門申請。同時，基于商事外觀主義的要求，應(yīng)當(dāng)在商事登記法中認(rèn)可該系統(tǒng)中公布的電子營業(yè)執(zhí)照的效力，與紙質(zhì)的效力相等同。

3.從監(jiān)督層面完善商事制度改革

在全面推行商事登記制度改革的背景下，創(chuàng)新監(jiān)管模式加強構(gòu)建信用管理機(jī)制成為必然出路，而信息化時代大數(shù)據(jù)運用的大勢所趨，要求監(jiān)管部門將送兩者緊密結(jié)合，以大數(shù)據(jù)、信息化的手段推進(jìn)信用監(jiān)管。在寧波市通過信息化手段對市場主體各項數(shù)據(jù)進(jìn)行全面的搜集、篩選、分析以及評價，將評價結(jié)果運用于監(jiān)管，方可形成科學(xué)合理、真實高效的信用監(jiān)管體系。寧波應(yīng)改變當(dāng)前過于簡單的信用分類管理機(jī)制，針對不同部門的不同類別數(shù)據(jù)建立大數(shù)據(jù)化的信用評價機(jī)制，以及加強對登記機(jī)關(guān)及其工作人員的監(jiān)督。另外，寧波市可以借鑒珠海和深圳的改革，實行監(jiān)督問責(zé)機(jī)制，登記機(jī)關(guān)及其工作人員的權(quán)責(zé)必須相適應(yīng)，“誰審批誰負(fù)責(zé)”。