2018年2月，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國行政訴訟法〉的解釋》正式施行，該司法解釋共163個條文，相比2000年、2015年的司法解釋更加詳細(xì)、具體。行政訴訟法及其司法解釋立法目的之一，是監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行使職權(quán)，依法行政。那么，該司法解釋對于衛(wèi)生監(jiān)督執(zhí)法工作，會產(chǎn)生哪些影響？衛(wèi)生監(jiān)督執(zhí)法機(jī)構(gòu)，該如何應(yīng)對其帶來的變化？

做好充分的出庭應(yīng)訴準(zhǔn)備

新規(guī)：《解釋》第41條、第44條提到，行政執(zhí)法人員出庭，可以是原告或者第三人要求，也可以是人民法院要求。

根據(jù)行政訴訟證據(jù)規(guī)則，行政執(zhí)法人員是作為證人的身份出庭作證，應(yīng)當(dāng)回答法庭關(guān)于案件事實的提問。證人證言作為一種言詞證據(jù)，其最根本的特征是“以口頭陳述的方式來表達(dá)一定的思想或行為，并以此內(nèi)容以及語言表達(dá)過程中的各種信息來證明案件事實，或影響法官對案件事實真?zhèn)芜M(jìn)行判斷的心證。”這就要求行政執(zhí)法人員對于案件非常熟悉，即便卷宗已經(jīng)歸檔，仍需要在開庭前充分準(zhǔn)備，回憶案件處理過程。

除此以外，針對衛(wèi)生監(jiān)督執(zhí)法的特點，建議衛(wèi)生監(jiān)督執(zhí)法部門將如何出庭接受詢問，納入常規(guī)培訓(xùn)課程。鑒于執(zhí)法人員個人法律知識、表達(dá)能力、心理素質(zhì)、專業(yè)基礎(chǔ)等存在差異，而這些都可能影響出庭效果，因此，有必要對所有執(zhí)法人員進(jìn)行常規(guī)培訓(xùn)，使得執(zhí)法人員對于出庭目的、出庭形式等有必要了解。同時，出庭應(yīng)訴的常規(guī)培訓(xùn)對于提高執(zhí)法人員的執(zhí)法水平以及證據(jù)意識，也有積極意義。

此外，出庭接受詢問時，對超出專業(yè)范圍的問題應(yīng)借助外部力量予以補(bǔ)充。如果法庭的提問涉及非常專業(yè)的問題，執(zhí)法人員可能限于自身知識結(jié)構(gòu)及專業(yè)領(lǐng)域，無法準(zhǔn)確說明。這種情況下，應(yīng)申請法庭單獨將這些問題進(jìn)行羅列，交由專門的人員及機(jī)構(gòu)進(jìn)行解釋。

保證現(xiàn)場筆錄合法真實

新規(guī)：《解釋》提出，行政執(zhí)法人員出庭，任務(wù)之一是說明現(xiàn)場筆錄的合法性和真實性。

對現(xiàn)場筆錄的合法性和真實性進(jìn)行說明的前提，是現(xiàn)場筆錄制作本身合法、真實。現(xiàn)場筆錄，是我國行政訴訟法中獨有的法定證據(jù)種類，是指行政機(jī)關(guān)工作人員在實施行政管理過程中為調(diào)查、處罰或者處理之目的，在現(xiàn)場依法對有違法嫌疑的物品或者場所進(jìn)行檢查等活動而制作的文字記載資料。

在衛(wèi)生監(jiān)督執(zhí)法實踐中，如何充分把握專有特點，進(jìn)一步提高現(xiàn)場筆錄的制作水平，確保其合法性和真實性，值得重視。

首先，現(xiàn)場筆錄要客觀、全面，不加入主觀判斷。

現(xiàn)場筆錄應(yīng)當(dāng)客觀、全面地反映現(xiàn)場的情況，包含時間、地點、事件、執(zhí)法人員以及當(dāng)事人簽名等基本要素，不能加入任何主觀的判斷、評論，更不能帶感情色彩?；谛l(wèi)生監(jiān)督執(zhí)法的特點，在制作現(xiàn)場筆錄過程中，常常會遇到一些專業(yè)問題，需要準(zhǔn)確把握如何客觀記錄。例如，對于現(xiàn)場物品是否屬于藥品、醫(yī)療器械，也存在專業(yè)判斷問題，很多情況下，是否藥品、是否醫(yī)療器械并非一目了然，在制作現(xiàn)場筆錄時，應(yīng)全面記錄其品名、產(chǎn)地、型號等客觀信息，至于是否屬于藥品、醫(yī)療器械，待收集完畢后另行判斷。

其次，現(xiàn)場筆錄應(yīng)當(dāng)與其他證據(jù)相互補(bǔ)充、印證。伴隨著行政相對人程序主體地位的強(qiáng)化和法治意識的增強(qiáng)，現(xiàn)場筆錄越來越受到重視。同時，行政執(zhí)法的科技投入以及科技含量的日益提高，也呼吁行政執(zhí)法模式的轉(zhuǎn)變，即從傳統(tǒng)的“筆錄”為中心到以“物證”為中心。因此，在現(xiàn)場筆錄制作之外，衛(wèi)生監(jiān)督執(zhí)法過程中，還要注重現(xiàn)場筆錄與其他證據(jù)（如拍照、錄像以及詢問當(dāng)事人、證人等）之間的相互補(bǔ)充、相互印證。

“引誘性執(zhí)法”中防止公權(quán)力濫用

新規(guī)：《解釋》對“非法手段取得的證據(jù)”進(jìn)行了明確，包括嚴(yán)重違反法定程序收集的證據(jù)材料，以違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的手段獲取且侵害他人合法權(quán)益的證據(jù)材料，以利誘、欺詐、脅迫、暴力等手段獲取的證據(jù)材料。

在行政執(zhí)法領(lǐng)域，對于“非法手段取得的證據(jù)”如何認(rèn)定和處理，值得討論。對于衛(wèi)生監(jiān)督執(zhí)法工作來說，執(zhí)法形勢更是復(fù)雜，一方面是取證手段、取證能力有限；另一方面，是違法手段越來越隱蔽，有些非法組織或個人甚至掌握了一定的反監(jiān)督技巧。筆者認(rèn)為，對于衛(wèi)生監(jiān)督執(zhí)法領(lǐng)域“非法手段取得證據(jù)”的討論，應(yīng)著重關(guān)注“引誘性執(zhí)法證據(jù)”的處理。

對于“引誘性執(zhí)法”，可以聽到兩種截然不同的聲音。在理論界，大部分學(xué)者對此持反對態(tài)度，認(rèn)為其侵犯行政相對人的合法權(quán)益。而實務(wù)界，有人則認(rèn)為“引誘性執(zhí)法”有其合理性。因為絕大多數(shù)的違法行為極其隱蔽；如果衛(wèi)生監(jiān)督執(zhí)法人員公開表明身份后對一些隱蔽的違法行為進(jìn)行查處，勢必會導(dǎo)致違法者以各種手段隱匿、銷毀、轉(zhuǎn)移違法證據(jù)。

筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情況對“引誘性執(zhí)法”進(jìn)行評價。

“引誘性執(zhí)法”可以分為機(jī)會提供型和意圖誘發(fā)型。機(jī)會提供型是指當(dāng)事人已經(jīng)產(chǎn)生違法意圖，正在準(zhǔn)備進(jìn)行違法活動或繼續(xù)實施連續(xù)性違法行為時，在執(zhí)法人員的誘惑下開始進(jìn)行違法行為或繼續(xù)實施尚未完成的違法行為。意圖誘發(fā)型則是指當(dāng)事人實際上并沒有違法意圖，而是在執(zhí)法人員的誘惑下，產(chǎn)生違法意圖和實施違法行為。

對于意圖誘發(fā)型“引誘性執(zhí)法”證據(jù)，應(yīng)當(dāng)作為“非法取得的證據(jù)”予以排除。對于機(jī)會提供型“引誘性執(zhí)法”證據(jù)，有其合理性，在一定條件下可以作為證據(jù)使用。在當(dāng)前衛(wèi)生監(jiān)督執(zhí)法領(lǐng)域，很多違法行為，如非法醫(yī)療美容活動往往非常隱蔽，特別是在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)布非法廣告以及在黑診所實施醫(yī)療美容行為，這種情況下，采用必要的手段進(jìn)行引誘執(zhí)法，可以彌補(bǔ)常規(guī)執(zhí)法手段的不足。

當(dāng)然，即便是機(jī)會提供型“引誘性執(zhí)法”，也應(yīng)當(dāng)受到嚴(yán)格的規(guī)范和管理，防止公權(quán)力被濫用。只有對于社會危害較大、違法行為隱蔽、收集證據(jù)困難的違法行為，才可以啟動“引誘性執(zhí)法”。在規(guī)范“引誘性執(zhí)法”上，應(yīng)當(dāng)制定審批流程，集體討論決定。具體實施“引誘性執(zhí)法”時，要保持必要的限度，防止侵害當(dāng)事人合法權(quán)益。同時，建立監(jiān)督救濟(jì)制度，有錯必糾，切實保證公權(quán)力的合法合理運(yùn)用。