張冬冬

【摘 要】《中華人民共和國刑法修正案（九）》（以下簡稱刑修九）以前，我國刑法中缺乏對考試作弊行為的監(jiān)管，導(dǎo)致了現(xiàn)實(shí)中很多考試中作弊猖獗，甚至出現(xiàn)了大面積的組織考試作弊現(xiàn)象，損害考試公平性的同時(shí)，也是我國法律制度的一大缺憾。我國《刑法修正案（九）》引入了組織考試作弊罪等罪名，將考試作弊納入了刑法的規(guī)制范圍，這是一大法律進(jìn)步。但是組織考試作弊罪在我國適用的情況并不容樂觀，在組織考試作弊罪的認(rèn)定方面也還存在一些問題，鑒于此，本文將對組織考試作弊罪的司法認(rèn)定作較為系統(tǒng)的研究。以期對我國組織考試作弊罪有相對系統(tǒng)的認(rèn)識，為進(jìn)一步研究該問題奠定基礎(chǔ)。

【關(guān)鍵詞】組織考試作弊罪；司法認(rèn)定；犯罪形態(tài)；界限

在中國裁判文書網(wǎng)中鍵入關(guān)鍵詞“組織考試作弊罪”或關(guān)鍵詞“組織考試作弊”，得到相同的搜索結(jié)果，即386件相關(guān)案件，即從2014年以來，我國司法實(shí)踐中處理的組織考試作弊罪案件386件，其中還包括33件二審案件，也就意味著4年以來僅處理了344件組織考試作弊罪案件。案件處理結(jié)果總體與社會中組織考試作弊的規(guī)模不成正比。但可喜的是，從案件裁判年份看，案件數(shù)量呈現(xiàn)逐年上升的趨勢，其中2015年3件，2016年92件，2017年253件，2018年前4個(gè)月，共38件。案件數(shù)量的不斷遞增，說明組織考試作弊罪司法認(rèn)定越來越成熟。但同時(shí)案件總量低是客觀事實(shí)，這反映了現(xiàn)實(shí)中組織考試作弊罪的司法認(rèn)定還存在一些問題，亟待解決。因此，本文將明確考試范圍、界定作弊行為等三個(gè)方面對組織考試作弊罪的司法認(rèn)定作較為系統(tǒng)的分析。

一、明確“法律規(guī)定的國家考試”的范圍

根據(jù)我國的法律規(guī)定，組織考試作弊罪指的是：“在法律規(guī)定的國家考試中，組織作弊，擾亂考試的行為”，該法律規(guī)定首先界定的是組織考試作弊罪中的考試范圍，限法律規(guī)定的國家考試。首先要對該概念含義及其具體范圍作明確界定。

該罪名中法律規(guī)定的國家考試，根據(jù)法律規(guī)定和司法實(shí)踐看，主要包含三大類考試，主要包括：國家教育考試、國家資格考試、國家工作人員考試。

1、國家教育考試

國家教育考試是國家教育部門組織的，與公民教育權(quán)和受教育權(quán)有關(guān)的全國范圍內(nèi)的考試。該類考試具有無可替代的重要意義。從涉及到的主體看，該類教育考試涉及到幾乎所有的公民，每個(gè)人都會是教育的教育者和受教育者，因此涉及到的人數(shù)眾多，對社會公眾的影響巨大，所以該類考試肯定屬于該罪規(guī)制的的范疇。

2、國家資格考試

國家資格考試是通過考試賦予某一類主體從事某一行業(yè)或者工作的主體資格，此類考試涉及到的人數(shù)也相對較多，例如國家司法考試、英語四六級考試、會計(jì)從業(yè)資格考試等等，這些考試都屬于國家資格考試，因?yàn)樯婕暗劫x予某類主體某種特殊資格，而特殊資格的賦予有涉及到現(xiàn)實(shí)生活中的某種權(quán)利賦予，會影響行業(yè)安全，也應(yīng)受到足夠重視，納入國家考試的范疇，歸入組織考試作弊罪的規(guī)制。需要單獨(dú)指出的是，國家四六級考試不屬于該罪的規(guī)制范疇，因?yàn)橛⒄Z四六級考試的立法來源非上文分析的法律。

3、國家工作人員考試

國家工作人員考試又稱公務(wù)員考試，該類考試雖然功能較為單一，專門作為錄用國家工作人員所設(shè)，但是因?yàn)閲夜ぷ魅藛T將來的工作是為人民服務(wù)的，因此該類考試也極其重要。涉及到全體人民大眾的切身利益。如果在該類考試中存在作弊行為，可能會導(dǎo)致不符合資格的人員進(jìn)入國家工作人員隊(duì)伍，其素質(zhì)與工作崗位不匹配，影響未來的工作，涉及到百姓民生，因此，該類考試也屬于法律規(guī)定的國家考試。

二、對組織考試作弊行為進(jìn)行界定

根據(jù)刑法對該罪的規(guī)定，該罪的客觀行為是包括核心詞匯“組織”和“作弊”，分別予以明晰界定。

（一）“作弊”行為的認(rèn)定

作弊一般指的是違反法律或者指定規(guī)定的考試程序，通過工具或者類似形式，意圖獲得行之有效的考試結(jié)果的行為。例如，在國家公務(wù)員考試中，通過買賣答案來意圖通過考試或者替他人考錄國家公務(wù)員等，這其中的買賣答案和替考行為違反了正常的考試程序，違反了保密等規(guī)定，因此需要受到法律的制裁。上述行為都是作弊的具體體現(xiàn)。作弊的具體形式根據(jù)國家相關(guān)法律的規(guī)定又多種形式，例如攜帶與考試內(nèi)容有關(guān)的材料或者設(shè)備參加考試；抄襲或者協(xié)助他人抄襲考試內(nèi)容的行為；通過搶奪等方式獲得他人試卷或者考試答案的；讓他人代替自己參加考試的；通過調(diào)換姓名等方式隱瞞真實(shí)考試信息的；交換試卷等方式；還有其他以不正當(dāng)手段試圖獲取考試答案的。因此，從這個(gè)角度上看，作弊行為的目的是獲得考試的答案企圖蒙混過關(guān)，行為方式多樣。法律對作弊的規(guī)定也僅是做概括性規(guī)定，沒有一一列舉。對作弊行為的判斷不應(yīng)該從形式上進(jìn)行分析，而應(yīng)從其行為的目的進(jìn)行分析，隨著實(shí)踐的發(fā)展，作弊形式越來越多樣化、封閉化，只有從本質(zhì)的目的入手，才能更好的認(rèn)定該類行為。

（二）“組織”行為的認(rèn)定

組織行為是與法條規(guī)定的替考行為類似的，強(qiáng)調(diào)的是組織性。組織行為因?yàn)樯婕暗降娜后w更多、主觀惡性更大、社會危害性更大，因此，組織的可罰性更強(qiáng)。組織是該罪的落腳點(diǎn)，組織行為也是該罪與非罪的區(qū)別。從刑法規(guī)定看，組織考試作弊罪中的組織具體分為領(lǐng)導(dǎo)、策劃、發(fā)起作弊活動(dòng)，具體分為：組織多人替考，發(fā)揮中介作用；在考試作弊行為中幫助傳遞答案或者工具；通過買賣答案并將考試答案發(fā)放給作弊的考生；對作弊的考生進(jìn)行組織、工具提供等具體安排；其他組織作弊的行為等等。

三、“情節(jié)顯著輕微、危害不大”情形的認(rèn)定

情節(jié)顯著輕微、危害不大情形是指對于組織作弊的行為結(jié)果方面的考察，具體來說指的是，雖然具體實(shí)施了組織考試作弊的行為，但是因?yàn)橹骺陀^原因引起社會危害結(jié)果，社會危害性極小，從社會危害性角度說，行為可罰性較小或者沒有可罰性，因此該類情形一般免于處罰或者應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。例如，在國家公務(wù)員考試中，組織了3名考生通過買賣答案的行為作弊，意圖獲得公務(wù)員崗位，但是買賣的答案是虛假的，沒有通過考試，也沒有獲得公務(wù)員崗位，該類行為雖然觸犯了法律，但是情節(jié)不嚴(yán)重，社會危害性很小，可以忽略不計(jì)，僅對其組織行為進(jìn)行處罰即可。情節(jié)顯著輕微、危害不大的情形表現(xiàn)也是多種多樣的，需要從本質(zhì)危害性進(jìn)行理解，不能機(jī)械的理解是否有組織行為，以利于刑法功能的發(fā)揮。

組織考試作弊罪是我國刑修九的一大創(chuàng)新，但是由于法律規(guī)定的原則性等原因造成司法認(rèn)定還存在一定的缺陷。在當(dāng)前組織考試作弊日益猖獗、考試作弊手段日益隱蔽的今天，進(jìn)一步加強(qiáng)該罪的司法認(rèn)定，對于加大考試作弊的處罰有重要的意義。要發(fā)揮組織考試作弊罪的刑罰功能，提升考試的公平性，促進(jìn)社會的文明進(jìn)步。

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