楊靜

【摘 要】自我國(guó)建國(guó)以來(lái)就投入大量的精力來(lái)建設(shè)符合我國(guó)發(fā)展的法律體系，而隨著經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、時(shí)代等多方面情況的不斷發(fā)展變化，我國(guó)的法律體系也逐漸的發(fā)展完善。而有關(guān)于民法和商法之間的爭(zhēng)議也持續(xù)了相當(dāng)長(zhǎng)一段時(shí)間，本文主要對(duì)民法和商法之間的關(guān)系以及民商法立法模式進(jìn)行一定的分析和研究。

【關(guān)鍵詞】民法；商法；民商法立法模式

一、前言

我國(guó)對(duì)于民法商法之間的關(guān)系認(rèn)知上還存在非常大的爭(zhēng)議，這也會(huì)在一定程度上對(duì)我國(guó)的法律體系建設(shè)起到影響作用。而從一定程度上來(lái)說(shuō)民商法分為兩種不同的模式進(jìn)行立法，可以更好的對(duì)不同的情況包含在內(nèi)，更好的建立起和我國(guó)綜合國(guó)情相適應(yīng)的立法模式，但對(duì)于民、商法的關(guān)系認(rèn)知以及立法模式上還需要進(jìn)一步加強(qiáng)研究，進(jìn)一步促進(jìn)我國(guó)經(jīng)濟(jì)建設(shè)和社會(huì)發(fā)展。

二、民法與商法的發(fā)展趨

（一）需要和國(guó)家綜合國(guó)情相適應(yīng)

我國(guó)作為一個(gè)社會(huì)主義國(guó)家，在發(fā)展過(guò)程中對(duì)于民法和商法的建立沒(méi)有過(guò)多的經(jīng)驗(yàn)可以借鑒，需要通過(guò)不斷的實(shí)踐和摸索，從而建立出和我國(guó)綜合國(guó)情相適應(yīng)的法律。而在發(fā)展過(guò)程中民法和商法的建立會(huì)在一定程度上受到我國(guó)經(jīng)濟(jì)、社會(huì)等各方面發(fā)展變化的影響。同時(shí)在發(fā)展過(guò)程中也需要盡可能的降低立法成本，通過(guò)使用盡可能少的司法成本，從而達(dá)到社會(huì)經(jīng)濟(jì)最大化的目的。也就是在民法和商法相結(jié)合立法的過(guò)程中需要注重立法成本問(wèn)題。

（二）和經(jīng)濟(jì)發(fā)展需求相適應(yīng)

除去需要和綜合國(guó)情相適應(yīng)相符合之外，還需要重視和我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展客觀需求相適應(yīng)和符合。我國(guó)的社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)還處于一個(gè)快速發(fā)展的階段，在經(jīng)濟(jì)的發(fā)展過(guò)程中法律的支持對(duì)于經(jīng)濟(jì)發(fā)展非常的重要。但人民群眾作為國(guó)家發(fā)展的根本，民法是人民的法律，通過(guò)將民法和商法相結(jié)合進(jìn)行立法模式，在一定程度上可以對(duì)人民群眾的利益起到良好的保障作用。同時(shí)也能夠更好的和社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)發(fā)展客觀需求相適應(yīng)。

三、商法和民法之間的關(guān)系

（一）民法是商法的基礎(chǔ)以及立法的基本準(zhǔn)則

我國(guó)自建國(guó)之后就一直致力于法律體系的建設(shè)和完善，從建國(guó)開始到現(xiàn)在在經(jīng)歷一個(gè)曲折發(fā)展過(guò)程之后，我國(guó)的法律體系已經(jīng)逐漸趨于完善。但在一定程度上我國(guó)的法律體系中并沒(méi)有建立一個(gè)是真正意義上的商法部門，而我國(guó)經(jīng)濟(jì)制度從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是在二十世紀(jì)八十年代改革開放開始的。隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展和進(jìn)步，經(jīng)濟(jì)方面的法律法規(guī)逐漸趨于發(fā)展完善。而商法從一定程度上只針對(duì)一些商品關(guān)系、市場(chǎng)平等主體進(jìn)行調(diào)整。有部分人則認(rèn)為商法應(yīng)該是屬于民法中的一個(gè)特殊法，是我國(guó)民法的一個(gè)組成部分。而民法從覆蓋范圍上來(lái)講非常的廣泛，幾乎對(duì)所有的商品經(jīng)濟(jì)活動(dòng)都能夠進(jìn)行覆蓋。但民法只是對(duì)各個(gè)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的抽象化之后所體現(xiàn)出來(lái)的一種法律表現(xiàn)，商法只是對(duì)某些具體領(lǐng)域?qū)ι唐方?jīng)濟(jì)關(guān)系所進(jìn)行的一種調(diào)整，在一定程度上可以認(rèn)為商法只是民法的一種具體體現(xiàn)，也可以說(shuō)商法是民法的一種具體補(bǔ)充。而民法和商法這兩者都涉及到經(jīng)濟(jì)交易的一部分內(nèi)容。一旦經(jīng)濟(jì)交易出現(xiàn)問(wèn)題，就需要通過(guò)一定的方式來(lái)對(duì)經(jīng)濟(jì)交易界限進(jìn)行確定，并對(duì)經(jīng)濟(jì)交易是屬于民法還是屬于商法進(jìn)行明確?？偟膩?lái)說(shuō)就是商法是民法的基礎(chǔ)和立法準(zhǔn)則。

（二）民法與商法屬于一般法和特別法之間的關(guān)系

有一部分文人認(rèn)為可以將民法和商法分為一般法和特別法，而我國(guó)的商法就是民法中的一種特別法。對(duì)于一些國(guó)家來(lái)說(shuō)民商合一的方法，對(duì)于民法典來(lái)說(shuō)，民法單行法就是其中的一種特別法。而對(duì)于那些民商法區(qū)分開來(lái)的國(guó)家來(lái)說(shuō)，商法相對(duì)于民法典來(lái)說(shuō)也是一種特別的存在。根據(jù)以上方法進(jìn)行區(qū)分可以發(fā)現(xiàn)我國(guó)是屬于民商法合一國(guó)家，民法通相對(duì)于民法典來(lái)說(shuō)就是一種普通法，而以公司法、保險(xiǎn)法為代表的商法便是一種特別法。也就是說(shuō)在普通法以及特別法中，如果一個(gè)法律事件，可以在普通法和特殊法兩者內(nèi)都找到對(duì)應(yīng)，那么在法律執(zhí)行的過(guò)程中需要將特別法作為其執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)。但現(xiàn)階段我國(guó)對(duì)于民法與商法之間還存在非常大的爭(zhēng)議，在認(rèn)知上還無(wú)法實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一。雖說(shuō)我國(guó)對(duì)于民法和商法之間的關(guān)系還無(wú)法真正進(jìn)行確定。但很多專家都認(rèn)可商法也是我國(guó)的重要法律這一觀點(diǎn)，在我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和國(guó)家建設(shè)過(guò)程中商法也起到不可替代的作用。從一定程度上來(lái)說(shuō)可以認(rèn)為民法與商法是一般法和特別法的關(guān)系。

（三）民法和商法不是一般法和特別法的關(guān)系

和第二種觀點(diǎn)相反，有一部分人認(rèn)為商法是民事法律法規(guī)的一種特別法，但隨著時(shí)代的發(fā)展變化，這種觀點(diǎn)存在一定的落后性、局限性以及不開放性。雖說(shuō)在民國(guó)時(shí)期民商合一的模式可以已經(jīng)開始出現(xiàn)，但那時(shí)候無(wú)論是經(jīng)濟(jì)活動(dòng)還是商品交易關(guān)系都非常的簡(jiǎn)單，和現(xiàn)階段我國(guó)的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)存在非常大的差距，在現(xiàn)階段民法和商法不是一般法和特別法關(guān)系的觀點(diǎn)已經(jīng)不具備成立條件。

四、民商法所涉及到的具體立法模式

在對(duì)民商法所涉及到的具體立體立法模式進(jìn)行分析過(guò)程中，我們主要從結(jié)合式和分立式兩種立法模式進(jìn)行分析。而在立法的過(guò)程中通過(guò)分別設(shè)立設(shè)置立法模式的措施，能夠進(jìn)一步幫助保證在相關(guān)法規(guī)編制過(guò)程中，能夠保證其全方位、多角度和全面性。

（一）結(jié)合式的立法模式

在很多國(guó)家現(xiàn)有的民法典中都包含了結(jié)合式的商法與民法部分，而民法和商法結(jié)合式的立法模式，包含了非常很多不同層次的商事活動(dòng)，從此可以看出商法其本身就具備一定的特殊性，也可以說(shuō)商法是民法中特殊性較強(qiáng)的一個(gè)特殊部分，與此同時(shí)可以從票據(jù)法、保險(xiǎn)法、破產(chǎn)法和公司法四方面來(lái)對(duì)商法體系進(jìn)行概括。西方很多典型的發(fā)達(dá)國(guó)家在十九世紀(jì)立法的過(guò)程中就已經(jīng)設(shè)置了包含有民法編篡的特殊立法選擇的民商法結(jié)合式立法體系。但在一定條件之下，選擇使用民商立法機(jī)制還可以對(duì)商法以及民法章節(jié)進(jìn)行獨(dú)立設(shè)置，但需要將這兩者統(tǒng)一歸納到當(dāng)前的民法架構(gòu)之中。但傳統(tǒng)結(jié)合式的立法模式和獨(dú)立性的商法立法宗旨之間是背離的，商法和民法也沒(méi)有緊密的融合。從實(shí)質(zhì)上進(jìn)行分析，通過(guò)對(duì)民法和商法相結(jié)合進(jìn)行設(shè)置的選擇可能會(huì)表現(xiàn)出一定的缺陷之處。

（二）分立式的立法模式

與結(jié)合式立法模式相對(duì)立的一種民法和商法模式就是分立立法。從一定程度上來(lái)說(shuō)分離立法的角度來(lái)看，通過(guò)對(duì)商法以及民法進(jìn)行單獨(dú)的設(shè)置會(huì)使得民商立法機(jī)制具備分立式特征。在此基礎(chǔ)之上需要靈活的對(duì)現(xiàn)有的立法模式進(jìn)行改進(jìn)。相較于結(jié)合式立法模式來(lái)說(shuō)，分立式的立法模式能夠?qū)Ω黝惷裆淌氯粘Ｐ袨檫M(jìn)行全方位的調(diào)整。而在近些年的發(fā)展過(guò)程中，由于受到各方面因素的影響民商兩法的調(diào)整對(duì)象以及立法去向都出現(xiàn)很大的差異，有越來(lái)越多的國(guó)家開始使用分立式的立法模式，分立式的立法模式應(yīng)用越來(lái)越廣泛。立法者在立法過(guò)程中為了進(jìn)一步對(duì)商法的獨(dú)立性進(jìn)行突顯，在進(jìn)行具體法規(guī)編纂過(guò)程中可以對(duì)商法和民法兩個(gè)不同的體系進(jìn)行分別的整理和編制。

五、結(jié)束語(yǔ)

綜上所述，在近些年的發(fā)展過(guò)程中，民商兩法分立的呼聲越來(lái)越高，在民商兩法中包含有很多不同層次的法律約束，其中的很多法律法規(guī)都在不斷的發(fā)展以及改進(jìn)，兩法所面對(duì)的調(diào)整目標(biāo)以及對(duì)象具備一定的相似性。在未來(lái)的立法過(guò)程中，相關(guān)部門應(yīng)該更多的和實(shí)際發(fā)展情況相結(jié)合從而建立出和我國(guó)發(fā)展?fàn)顩r相符合的法律，進(jìn)一步促進(jìn)我國(guó)經(jīng)濟(jì)建設(shè)和社會(huì)發(fā)展。

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