摘 要 工程總包企業(yè)承接工程項目后，時常將某些作業(yè)分包給分包單位完成，而分包單位在進行具體作業(yè)時常常大量聘用農(nóng)民工，有關(guān)農(nóng)民工發(fā)生糾紛時經(jīng)常導(dǎo)致總包單位承擔責(zé)任。本文通過對有關(guān)案例進行研究，梳理工程總包企業(yè)分包管理中有關(guān)農(nóng)民工的法律問題，以期對工程總包企業(yè)改進管理、防控法律風(fēng)險有所裨益。

關(guān)鍵詞 工程總包 企業(yè) 分包管理 農(nóng)民工

作者簡介：鄧嵬，中鐵大橋局集團有限公司高級經(jīng)濟師，企業(yè)二級法律顧問，研究方向：建筑法。

中圖分類號：D922.29 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.12.329

隨著我國社會主義市場經(jīng)濟的快速發(fā)展，農(nóng)民工大量進入城市從事勞動密集型行業(yè)，特別是建筑業(yè) 。市場經(jīng)濟條件下，不同的主體有各自的利益與追求，發(fā)生糾紛在所難免；但與一般利益主體間糾紛不同的是，與農(nóng)民工有關(guān)的糾紛處理時通常對工程總包企業(yè)很不利，表現(xiàn)在：一是政策和輿論環(huán)境對總包企業(yè)很不利。鄭海鵬所著的《建筑領(lǐng)域農(nóng)民工非理性維權(quán)討薪的法律規(guī)制》指出：“基于社會環(huán)境中道德式評價和形象性演化，正常的總包單位、專業(yè)工程分包單位、勞務(wù)分包單位與農(nóng)民工之間這種簡單、合理的雇傭式勞動關(guān)系……不會從事實本身、法律關(guān)系進行分析，而是簡單的定義為‘雇主錯……在輿論導(dǎo)向中……在基層政府在穩(wěn)定壓倒一切和一票否決的政治晉升考核機制和體制下……受紙媒、網(wǎng)絡(luò)媒介和自媒體……確認了農(nóng)民工非理性利益抗爭的正當性。政府相關(guān)部要么提供道義支持和物質(zhì)幫助。要么動用國家權(quán)力給予直接支持……” ；二是法律規(guī)范存在缺失。中國政法大學(xué)金英杰教授著的《建筑行業(yè)農(nóng)民工勞動關(guān)系確認的思考》中指出：“農(nóng)民工與建筑業(yè)發(fā)承包企業(yè)、包工頭是何關(guān)系，是勞動關(guān)系，還是勞動關(guān)系與民事勞務(wù)關(guān)系的競合，存在法律和實務(wù)處理的不一致和混亂” 。

在外部社會環(huán)境不利的情況下，總包企業(yè)需依法“苦練內(nèi)功”，改進管理，才能預(yù)防和減少與農(nóng)民工有關(guān)的糾紛。目前，工程總包企業(yè)通過勞務(wù)分包、專業(yè)分包與有關(guān)企業(yè)簽訂合同，再由有關(guān)企業(yè)聘用農(nóng)民工完成工程有關(guān)勞務(wù)或作業(yè)，相關(guān)法律關(guān)系都是通過合同來建立和完成，因此，要搞好管理須抓好相關(guān)各類合同的管理。由于建筑工程項目參與的農(nóng)民工數(shù)量龐大、工種復(fù)雜、流動性強、時間長短不一，相關(guān)的各類合同在實際操作時，有關(guān)農(nóng)民工管理涉及的“點多、線長、面廣”，審查、簽訂、履行時難免存在預(yù)先考慮不周，或過程管控不到位等情況。那么，從實際案例出發(fā)，復(fù)盤有關(guān)問題，有助于尋求有針對性和實效性的對策：

一、主體資格審查不嚴

總包企業(yè)在簽訂分包合同時對分包單位主體資格審查不嚴，未發(fā)現(xiàn)對方是沒有相應(yīng)資格的主體，被法院判決對分包單位欠付農(nóng)民工工資承擔連帶責(zé)任。

（一）案例介紹

2013年10月，某公司承建龍巖漳永高速公路A3合同段后，將路基擋土墻施工勞務(wù)分包給東辰公司。某公司項目部在簽訂合同前審查了東辰公司的“五證一照”和委派朱某擔任項目經(jīng)理的委托書后，與之簽訂《路基擋土墻勞務(wù)分包合同》，合同約定了工作內(nèi)容、勞務(wù)報酬、結(jié)算方式等。朱某組織農(nóng)民工李某等人施工，項目部2014年12月與朱某簽訂《封賬協(xié)議》，確認欠勞務(wù)費8.8萬元，其中含未到期的質(zhì)保金6.8萬元，已到期債務(wù)2萬元。東辰公司在項目施工期間，李某等農(nóng)民工多次到項目部索要勞務(wù)費，項目部出示《委托代付農(nóng)民工工資函》及銀行支付憑證等證明項目部沒有拖欠農(nóng)民工工資。2016年3月，李某等五人將某公司和朱某訴至法院，要求朱某支付其工資共計41.2萬元，某公司對上述款項承擔連帶責(zé)任。2016年4月，某公司收到東辰公司提交的2組證據(jù)：1.印章銷毀證明；2.內(nèi)資企業(yè)登記基本情況表。此兩組證據(jù)證明東辰公司的印章已于2014年4月24日由公安機關(guān)依法銷毀，現(xiàn)用印模跟東辰公司與項目部簽訂的勞務(wù)合同上的印模不一致，證明東辰公司并未授權(quán)朱某作為代理人與項目部簽訂勞務(wù)分包合同，后經(jīng)鑒定機構(gòu)鑒定，朱某所持公章確系偽造。該案于8月28日開庭審理，并于9月20日作出判決，判令朱某向李某等五人支付報酬28.2萬元，某公司承擔連帶清償責(zé)任 。

（二）問題分析

某公司項目部在簽合同時未能識別出朱某使用假印章，原勞動和社會保障部頒布的《建設(shè)領(lǐng)域農(nóng)民工工資支付管理暫行辦法》第十二條規(guī)定：“工程總承包企業(yè)不得將工程違反規(guī)定發(fā)包、分包給不具備用工主體資格的組織和個人，否則應(yīng)承擔清償拖欠工資連帶責(zé)任”。因朱某使用假印章簽合同，該合同的相對方并非東辰公司，而是不具備用工主體資格的朱某個人；因此，項目部須承擔欠付農(nóng)民工工資的連帶責(zé)任。當然，朱某私刻公章涉嫌犯罪，法院應(yīng)移送有關(guān)材料給公安機關(guān)。

（三）對策

1.總包企業(yè)在合同簽訂前要對合同相對方進行認真審核，查驗相對方的資質(zhì)、資信情況，必要時可以要求對方對有關(guān)材料進行公證。2.有關(guān)款項應(yīng)支付到合同相對方名稱相符的銀行賬戶，盡量避免現(xiàn)金支付。

二、履行過程不規(guī)范

總包企業(yè)對分包單位聘請的農(nóng)民工不應(yīng)直接進行管理和考勤，也不應(yīng)當在沒有書面委托代付手續(xù)的情況下直接支付勞動報酬，否則可能被認定為與農(nóng)民工有勞動關(guān)系，進而被迫承擔用人單位的責(zé)任。

（一）案例介紹

自2012年起，某公司相繼承建東水門橋、白沙沱橋，某公司的相關(guān)項目部先后將分包隊伍的人員王某等人編為“項目部第一作業(yè)隊”，并進行考核，每月直接支付勞動報酬。2015年12月29日，王某等25名農(nóng)民工向重慶市北碚區(qū)勞動仲裁委申請勞動仲裁，提出解除與某公司的勞動關(guān)系、支付加班工資等仲裁請求。雙方經(jīng)協(xié)商達成和解協(xié)議，有關(guān)農(nóng)民工在某公司補償一定款項后撤回仲裁申請 。

（二）問題分析

原勞動和社會保障部2005年5月25日發(fā)布的《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》中規(guī)定：“一、用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立……（二）用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動……二、用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認定雙方存在勞動關(guān)系時可參照下列憑證：（一）工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊）、繳納各項社會保險費的記錄……（四）考勤記錄……”。本案中，項目部對農(nóng)民工直接進行管理和考核，并在沒有書面委托手續(xù)的情況下直接支付勞動報酬，符合上述規(guī)定中關(guān)于用人單位與勞動者勞動關(guān)系特征的規(guī)定，即“用人單位的勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動”。

（三）對策

1.總包企業(yè)對分包單位聘請的農(nóng)民工不能直接進行考勤和管理；2.總包企業(yè)代付分包單位所聘農(nóng)民工的勞動報酬時，必須要求分包單位提供蓋章的書面的代付委托書；3.總包企業(yè)應(yīng)當要求分包單位將其與民工的勞動合同、考勤表等提交備案；防止被司法機關(guān)認定為總包企業(yè)與分包單位聘請的民工存在勞動關(guān)系而產(chǎn)生額外的費用。

三、未有效防范分包單位欠薪帶來的代償風(fēng)險

總包企業(yè)如果欠付分包單位款項，分包單位又對農(nóng)民工欠薪時，總包企業(yè)容易被卷入分包單位與農(nóng)民工的糾紛案件。

（一）案例介紹

2013年1月，某公司分包部分作業(yè)給某建筑公司，并簽訂《滬昆客專長昆湖南段三工區(qū)路基柵欄施工勞務(wù)分包合同》，建筑公司委派其項目經(jīng)理劉某進行現(xiàn)場施工管理。同年3月，劉某雇請易某等4人做工。2014年12月15日，劉某與易某等4人辦理結(jié)算，確認尚欠勞務(wù)費122.6萬元。后來，劉某一直以工程未結(jié)算為由拒絕支付所欠報酬。2015年12月21日，易某等4人向岳陽縣法院起訴，要求劉某、建筑公司、某公司共同支付民工工資122.6萬元及訴訟費。經(jīng)核實，某公司尚欠建筑公司勞務(wù)費和質(zhì)保金等；最終各方在法院協(xié)調(diào)下達成和解：某公司于6月17日前在欠付建筑公司款項范圍內(nèi)支付易某等人122.6萬元，訴訟費用合計2萬元由易某等人承擔 。

（二）問題分析

司法機關(guān)處理一般的合同糾紛案時會遵循合同相對性原則，只在合同直接相關(guān)的雙方當事人之間解決糾紛，而處理建設(shè)工程分包糾紛案時可能突破合同相對性原則，牽涉到第三方；司法實務(wù)中，如果總包企業(yè)對分包單位有到期債務(wù)，而分包單位又欠付農(nóng)民工工資時，總包企業(yè)將面臨被卷入訴訟的風(fēng)險，可能被迫承擔代為清償?shù)呢?zé)任。《最高院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條規(guī)定：“實際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當依法受理。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責(zé)任”。2016年1月17日發(fā)布的《國務(wù)院辦公廳關(guān)于全面治理拖欠農(nóng)民工工資問題的意見》要求：“……在工程建設(shè)領(lǐng)域，建設(shè)單位或施工總承包企業(yè)未按合同約定及時劃撥工程款，致使分包企業(yè)拖欠農(nóng)民工工資的，由建設(shè)單位或施工總承包企業(yè)以未結(jié)清的工程款為限先行墊付農(nóng)民工工資。建設(shè)單位或施工總承包企業(yè)將工程違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包或違法分包致使拖欠農(nóng)民工工資的，由建設(shè)單位或施工總承包企業(yè)依法承擔清償責(zé)任”。

（三）對策

1.總包企業(yè)要監(jiān)督分包單位做好農(nóng)民工工資支付工作，從源頭上防范風(fēng)險；可在分包單位辦好書面委托代付手續(xù)的前提下，代付民工工資。2.分包單位完成合同約定的作業(yè)后，總包企業(yè)如果不能按時付款，應(yīng)盡快與分包單位協(xié)商，爭取分包單位書面同意延期支付，避免總包企業(yè)對分包單位的債務(wù)成為到期債務(wù)，當分包單位與農(nóng)民工的欠薪糾紛涉及總包企業(yè)時能提出抗辯的理由和證據(jù)。

注釋：

康圓圓.建筑行業(yè)農(nóng)民工工傷保險現(xiàn)狀研究——以蘭州市某廉租房施工工地為例.西北師范大學(xué)碩士學(xué)位論文.2014.1-2.

鄭海鵬.建筑領(lǐng)域農(nóng)民工非理性維權(quán)討薪的法律規(guī)制——以西安市某管委會及下屬某國有集團公司調(diào)研為例.西北大學(xué)碩士學(xué)位論文.2015.19-23.

金英杰.建筑行業(yè)農(nóng)民工勞動關(guān)系確認的思考.中國勞動.2015（10）.54.

王華、鄧云.資信印章審查不嚴 承擔責(zé)任教訓(xùn)深刻.中鐵大橋局集團公司法律案例庫與問題清單（第一輯）.2017.29-30.

劉浩.勞務(wù)分包不規(guī)范 使用民工起糾紛.中鐵大橋局集團公司法律案例庫與問題清單（第一輯）.2017.48.

王華、閔思波.民工起訴索要工錢 各方和解平息訴訟.中鐵大橋局集團公司法律案例庫與問題清單（第一輯）.2017.19-20.