徐繼金

近期，央行下發(fā)了《關(guān)于規(guī)范金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導意見（征求意見稿）》，對金融機構(gòu)及資管產(chǎn)品作出了規(guī)范，這一文件的出臺又把私募推向了爭議的焦點。即私募是否屬于文件規(guī)范的范圍。那么，私募到底是什么？私募管理人算不算金融機構(gòu)？私募基金是不是資產(chǎn)管理產(chǎn)品？

私募是一種募集方式

就私募本身來講，實際上是一種資金募集方式，是與公募相對的概念，即非公開募集，與公募有諸多不同。

通常所說的私募有兩個層面的指向，一是私募基金，一是私募基金管理人。私募基金是指在中國境內(nèi)，以非公開方式向合格投資者募集資金，為獲取財務(wù)回報進行投資活動設(shè)立的投資基金。私募管理人是依法設(shè)立，對私募基金進行募集和管理的公司或合伙企業(yè)。

私募管理人是金融機構(gòu)？

關(guān)于私募管理人是否是金融機構(gòu)，針對金融機構(gòu)的規(guī)范是否適用于管理人，各類口徑不一。

一是將私募管理人隔離于金融機構(gòu)范疇。2009年央行發(fā)布的《金融機構(gòu)編碼規(guī)范》，作為認定金融機構(gòu)標準的主要標準，僅將證券投資基金管理公司列入了金融機構(gòu)范圍，從屬于證券業(yè)金融機構(gòu)?！吨腥A人民共和國反洗錢法》對金融機構(gòu)定義中均未將私募列入。一行三會聯(lián)合發(fā)布的《金融業(yè)企業(yè)劃型標準規(guī)定》，將資本市場服務(wù)類金融業(yè)企業(yè)劃為證券業(yè)金融機構(gòu)，也未明確私募管理人是否屬于金融機構(gòu)范疇。

二是將私募與金融機構(gòu)邊界淡化。證監(jiān)會發(fā)布的《公司債券發(fā)行與交易管理辦法》與深交所《深圳證券交易所非公開發(fā)行公司債券業(yè)務(wù)管理暫行辦法》中，私募投資基金被列入金融機構(gòu)。央行發(fā)布的《金融機構(gòu)大額交易和可疑交易報告管理辦法》，金融機構(gòu)范圍引入金融資產(chǎn)管理公司，將金融機構(gòu)的概念從證券投資基金管理公司延伸到了基金管理公司。央行發(fā)布的《關(guān)于規(guī)范金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導意見（征求意見稿）》中，出現(xiàn)了基金管理公司、基金管理子公司概念，央行負責人表示，非金融機構(gòu)開展資管業(yè)務(wù)，主要指私募基金的發(fā)行和銷售。對于私募基金，有規(guī)定的從其規(guī)定，沒有規(guī)定的應(yīng)當適用《關(guān)于規(guī)范金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導意見（征求意見稿）》?？梢娰Y管業(yè)務(wù)的監(jiān)管已在私募管理人有覆蓋之勢。

三是將私募管理人納入監(jiān)管之列?！端侥纪顿Y基金管理人登記和基金備案辦法》規(guī)定獲得基金業(yè)協(xié)會公示的私募管理人可以直接作為基金管理人發(fā)行私募基金，無需借助其他金融機構(gòu)的通道。這意味著私募基金有了正規(guī)的身份認定。新《基金法》實施，也將私募納入監(jiān)管范疇。國務(wù)院發(fā)布《私募投資基金管理暫行條例（征求意見稿）》對私募基金作出明確的界定，明確證券私募和股權(quán)私募都將納入監(jiān)管。

四是將私募管理人入列金融機構(gòu)。國家稅務(wù)總局、財政部及一行三會共同發(fā)布了《非居民金融賬戶涉稅信息盡職調(diào)查管理辦法》，將“私募投資基金”和“私募基金管理公司”分別列入了“金融機構(gòu)”的范疇，金融機構(gòu)分為存款機構(gòu)、托管機構(gòu)、投資機構(gòu)、特定的保險機構(gòu)及其分支機構(gòu)。其中，“私募投資基金等以投資、再投資或者買賣金融資產(chǎn)為目的而設(shè)立的投資實體”屬于金融機構(gòu)下的投資機構(gòu)，并且還以列舉方式特別指出私募基金管理公司、從事私募基金管理業(yè)務(wù)的合伙企業(yè)屬于“金融機構(gòu)”。

各層級的監(jiān)管政策表明監(jiān)管機構(gòu)對私募的監(jiān)管力度趨嚴，將私募管理人明確認定為金融機構(gòu)的傾向性在逐漸加大。

私募基金是否為資管產(chǎn)品？

資產(chǎn)管理即通常所說的“受人之托，代人理財”，指資產(chǎn)管理機構(gòu)接受投資者委托，對受托的投資者財產(chǎn)進行投資和管理的金融服務(wù)。資產(chǎn)管理機構(gòu)為委托人利益履行勤勉盡責義務(wù)并收取相應(yīng)的管理費用，委托人自擔投資風險并獲得收益。

資產(chǎn)管理產(chǎn)品是指金融機構(gòu)募集特定合格投資者的資金或通過擔任資產(chǎn)管理人的形式接受特定客戶的財產(chǎn)委托，運用投資者的資產(chǎn)進行投資的理財服務(wù)創(chuàng)新類標準化金融產(chǎn)品。包括但不限于銀行非保本理財產(chǎn)品、資金信托計劃、證券公司、證券公司子公司、基金管理公司、基金管理子公司、期貨公司、期貨公司子公司和保險資產(chǎn)管理機構(gòu)發(fā)行的資產(chǎn)管理產(chǎn)品等。

《關(guān)于規(guī)范金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導意見（征求意見稿）》對非金融機構(gòu)開展資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的要求提到，資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)作為金融業(yè)務(wù)，屬于特許經(jīng)營行業(yè)，必須納入金融監(jiān)管。非金融機構(gòu)不得發(fā)行、銷售資管產(chǎn)品，私募基金除外。指向監(jiān)管的范圍明確包括私募基金、基金公司、基金子公司等發(fā)行的資產(chǎn)管理產(chǎn)品等。

《財政部稅務(wù)總局關(guān)于資管產(chǎn)品增值稅有關(guān)問題的通知》明確提到資管產(chǎn)品管理人包括私募基金管理人；資管產(chǎn)品包括私募投資基金。

可以看出，私募管理人是否屬于金融機構(gòu)在法規(guī)層面還未統(tǒng)一，但各部門的監(jiān)管政策在逐步覆蓋。私募基金被明確歸屬資管產(chǎn)品范疇，并納入監(jiān)管與納稅范疇。（中募網(wǎng)絡(luò)科技（北京）股份有限公司李海迪對本文亦有貢獻）