□劉志鑫廣東耀中律師事務(wù)所

食品銷售企業(yè)如何防范行政法律風(fēng)險(xiǎn)

□劉志鑫廣東耀中律師事務(wù)所

案情回放

某縣食品藥品監(jiān)督管理局執(zhí)法人員在食品安全專項(xiàng)整治行動(dòng)中，對(duì)該縣縣城新文化路的一家大型超市進(jìn)行了食品抽檢。經(jīng)第三方檢測(cè)機(jī)構(gòu)—河南廣電計(jì)量檢測(cè)有限公司檢驗(yàn)發(fā)現(xiàn)，該超市經(jīng)營(yíng)銷售的紅燒牛肉味調(diào)味面制品的“菌落總數(shù)”項(xiàng)不合格。該縣食品藥品監(jiān)督管理局將檢驗(yàn)報(bào)告書(shū)送達(dá)該超市，同時(shí)在其食品賣場(chǎng)查扣該批次食品11袋。該超市在規(guī)定時(shí)限內(nèi)未提出復(fù)檢申請(qǐng)，并認(rèn)可檢驗(yàn)結(jié)果。執(zhí)法人員再次來(lái)到該超市進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)檢查，并對(duì)超市負(fù)責(zé)人和食品課課長(zhǎng)進(jìn)行了調(diào)查詢問(wèn)，執(zhí)法人員發(fā)現(xiàn)，其未有效履行食品購(gòu)進(jìn)查驗(yàn)義務(wù)，違法經(jīng)營(yíng)危害人體健康的物品，有害物質(zhì)含量超過(guò)食品安全標(biāo)準(zhǔn)。按照新《食品安全法》中的相關(guān)規(guī)定，貨值不足1萬(wàn)元的，需處5萬(wàn)元以上10萬(wàn)元以下罰款。

最終，這批不合格面制品的涉案金額雖然僅22元，但該超市卻要為自己銷售不合格食品的行為繳納5萬(wàn)元罰款。

律師觀點(diǎn)

實(shí)際上，食品銷售企業(yè)的數(shù)量非常龐大，在食品經(jīng)營(yíng)企業(yè)中所占比例也十分巨大，諸如各類超市、便利店、食品貿(mào)易公司等。近年來(lái)，經(jīng)常發(fā)生食品銷售企業(yè)因銷售不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品，而被食品藥品監(jiān)督管理部門給予行政處罰，使企業(yè)遭受重大經(jīng)濟(jì)損失的同時(shí)名譽(yù)蒙塵的事件。食

品銷售企業(yè)該如何預(yù)防因銷售不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品而招致的行政法律風(fēng)險(xiǎn)，進(jìn)而依法免除行政處罰呢？筆者認(rèn)為，食品銷售企業(yè)應(yīng)按照《食品安全法》的規(guī)定嚴(yán)格履行索票索證、進(jìn)貨查驗(yàn)義務(wù)，從而證明銷售企業(yè)在主觀上沒(méi)有故意銷售不合格產(chǎn)品，在客觀上已盡可能的采取了預(yù)防措施。

知識(shí)延伸

依據(jù)最高立法機(jī)關(guān)全國(guó)人大法工委的權(quán)威解釋，為依法免除行政處罰，食品經(jīng)營(yíng)銷售企業(yè)應(yīng)履行如下義務(wù)。

第一，履行進(jìn)貨查驗(yàn)義務(wù)。

《食品安全法》規(guī)定，食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者有進(jìn)貨查驗(yàn)的義務(wù)。《食品安全法》第53條規(guī)定，食品經(jīng)營(yíng)者采購(gòu)食品時(shí)，應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)供貨者的許可證和食品出廠檢驗(yàn)合格證或其他合格證明，如：生產(chǎn)廠家的工商執(zhí)照（蓋章）、生產(chǎn)許可證（蓋章）、出廠合格檢驗(yàn)報(bào)告（蓋章）或第三方檢測(cè)機(jī)構(gòu)的合格檢測(cè)報(bào)告（蓋章）等相關(guān)證明食品合規(guī)的材料。上述證照、報(bào)告必須在有效期內(nèi)，且檢測(cè)報(bào)告最好是在6個(gè)月內(nèi)作出的。此外，食品經(jīng)營(yíng)企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立食品進(jìn)貨查驗(yàn)記錄制度，如實(shí)記錄食品的名稱、規(guī)格、數(shù)量、生產(chǎn)日期或生產(chǎn)批號(hào)、保質(zhì)期、進(jìn)貨日期以及供貨者名稱、地址、聯(lián)系方式等內(nèi)容，并保存相關(guān)憑證，如進(jìn)貨臺(tái)賬（可以是電子版）。記錄和憑證的保存期限不得少于產(chǎn)品保質(zhì)期滿后6個(gè)月；沒(méi)有明確保質(zhì)期的，保存期限不得少于兩年。

第二，有充分證據(jù)證明自身不知道所采購(gòu)的食品不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)。

食品銷售企業(yè)負(fù)有舉證義務(wù)，必要時(shí)須拿出充分的證據(jù)，證明自己確實(shí)不知道所采購(gòu)的食品不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)。例如，進(jìn)貨時(shí)留存的食品出廠檢驗(yàn)合格證或其他合格證明等。但是，消費(fèi)者提供相關(guān)證據(jù)證明經(jīng)營(yíng)者知情，則不能免除處罰。

第三，能如實(shí)說(shuō)明進(jìn)貨來(lái)源。

經(jīng)營(yíng)者應(yīng)當(dāng)提供供貨者的真實(shí)姓名、地址、聯(lián)系方式，如送貨單、驗(yàn)收記錄等（最好有供貨商的蓋章），便于食品藥品監(jiān)督管理部門的追溯及對(duì)違法食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者進(jìn)行處罰。

同時(shí)符合以上三個(gè)條件的，食品藥品監(jiān)督管理部門可以對(duì)食品銷售企業(yè)免予處罰，但應(yīng)當(dāng)依法沒(méi)收其不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品。如果造成消費(fèi)者人身、財(cái)產(chǎn)等權(quán)益損害的，應(yīng)依法承擔(dān)民事賠償責(zé)任。

專家介紹：劉志鑫律師，現(xiàn)為廣東耀中律師事務(wù)所律師，第三方食品藥品專業(yè)法律服務(wù)機(jī)構(gòu)—食安（深圳）法律服務(wù)有限公司創(chuàng)始人兼首席研究員，是目前國(guó)內(nèi)為數(shù)不多的食品專業(yè)律師之一。劉志鑫律師于蘭州大學(xué)政治學(xué)、西南政法大學(xué)法學(xué)專業(yè)畢業(yè)，西安交通大學(xué)藥學(xué)專業(yè)在讀。專注于食品藥品領(lǐng)域的專業(yè)法律業(yè)務(wù)研究，現(xiàn)為香港知名品牌衍生集團(tuán)等多家食品企業(yè)提供法律服務(wù)，系知名食品雜志《食品安全導(dǎo)刊》食品安全法律問(wèn)題特約律師之一。