劉 蓓 張俊杰

論我國(guó)非婚同居與事實(shí)婚姻的制度安排

劉 蓓 張俊杰

工業(yè)化的快速發(fā)展引發(fā)傳統(tǒng)性觀念、婚姻觀不斷改變，婚姻和家庭之間穩(wěn)定的聯(lián)系逐漸剝離，非婚同居現(xiàn)象和事實(shí)婚大量存在并呈現(xiàn)不斷增長(zhǎng)的趨勢(shì)。我國(guó)2001年重新修訂的《婚姻法》對(duì)同居這一社會(huì)普遍現(xiàn)象并未進(jìn)行法律上的規(guī)范，現(xiàn)行法律條文中也已經(jīng)不存在事實(shí)婚姻的概念，但卻存在眾多法律問題，尤其是在同居和事實(shí)婚姻中女方權(quán)利得不到有效的保護(hù)。因此，研究并解決非婚同居與事實(shí)婚姻在我國(guó)婚姻制度中的問題，對(duì)《婚姻法》的實(shí)施和進(jìn)一步完善具有非常重要的理論和現(xiàn)實(shí)意義。

非婚同居 事實(shí)婚姻 制度安排

一、非婚同居與事實(shí)婚姻的概念區(qū)分

（一）非婚同居的概念

我國(guó)最早對(duì)非婚同居進(jìn)行研究的張民安先生對(duì)非婚同居如此界定：“非婚同居，是指男女雙方在法律規(guī)定的時(shí)期內(nèi)建立起共同生活體而無(wú)婚意的一種同居”。[1]有的國(guó)家直接在成文法中規(guī)定非婚同居的定義，《埃塞俄比亞民法典》第708條規(guī)定：“非婚同居是一名男子與一名女子在未締結(jié)婚姻的情況下，像夫妻一樣共同生活的情勢(shì)創(chuàng)立的事實(shí)狀態(tài)”。本文認(rèn)為非婚同居應(yīng)為達(dá)到法定婚齡的男女雙方基于自愿的、未經(jīng)過法定的婚姻成立程序建立的具有長(zhǎng)期穩(wěn)定性的共同生活狀態(tài)。

（二）事實(shí)婚姻的概念

1979年最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行民事政策法律若干問題的意見》中對(duì)事實(shí)婚姻的定義是我國(guó)最早有關(guān)事實(shí)婚姻的界定：事實(shí)婚姻是指沒有配偶的男女未進(jìn)行結(jié)婚登記，以夫妻關(guān)系同居生活，群眾也認(rèn)為是夫妻關(guān)系的。事實(shí)婚姻是符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件但欠缺形式要件的兩性結(jié)合，我國(guó)司法解釋及相關(guān)規(guī)范性文件對(duì)事實(shí)婚姻以“未辦理結(jié)婚登記”和“以夫妻名義生活”來(lái)反應(yīng)事實(shí)婚姻的本質(zhì)特征。事實(shí)婚姻的雙方具有締結(jié)婚姻的意思表示，第三人也認(rèn)為是夫妻,且不存在結(jié)婚實(shí)質(zhì)上的障礙，單純?nèi)鄙俜ǘǖ幕橐龅怯浺?。[2]因此本文認(rèn)為事實(shí)婚姻應(yīng)當(dāng)定義為無(wú)配偶的男女雙方基于婚意長(zhǎng)期共同生活，對(duì)內(nèi)對(duì)外均以夫妻宣稱，只欠缺結(jié)婚登記要件。

二、非婚同居和事實(shí)婚姻的法律規(guī)范現(xiàn)狀

（一）非婚同居的法律規(guī)范現(xiàn)狀

目前我國(guó)在司法實(shí)踐中處理非婚同居問題主要依據(jù)1989年的《若干意見》，2001年修改后的《婚姻法》未提及非婚同居。

1、同居期間所生子女的撫養(yǎng)權(quán)歸屬

父母解除同居關(guān)系時(shí)，雙方所生的非婚生子女，由哪一方撫養(yǎng)，雙方協(xié)商；協(xié)商不成的，人民法院應(yīng)根據(jù)子女的利益和雙方的具體情況判決。

2、同居期間財(cái)產(chǎn)歸屬[3]

同居關(guān)系引發(fā)的財(cái)產(chǎn)糾紛僅在2003年和2011年《婚姻法》司法解釋中有少量規(guī)定，并未就具體的處理方法予以明確解釋。目前對(duì)于同居期間財(cái)產(chǎn)糾紛的處理方式是雙方有協(xié)議的，按照意思自治原則依照協(xié)議。沒有協(xié)議的則依最高院同居意見第十條的規(guī)定，[4]對(duì)于雙方共同所得的收入和購(gòu)置的財(cái)產(chǎn)，將其認(rèn)定為一般共有財(cái)產(chǎn)。

3、同居關(guān)系的解除

我國(guó)人民法院不受理人身關(guān)系爭(zhēng)議，僅受理財(cái)產(chǎn)關(guān)系爭(zhēng)議。當(dāng)事人起訴請(qǐng)求解除同居關(guān)系的，人民法院不予受理。但當(dāng)事人請(qǐng)求解除的同居關(guān)系，屬于婚姻法第3條、第32條、第36條規(guī)定的‘有配偶者與他人同居’的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理并依法予以解除。

（二）事實(shí)婚姻的法律規(guī)范現(xiàn)狀

最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉若干問題的解釋（一）》第5條規(guī)定：未按《婚姻法》第8條規(guī)定辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義共同生活的男女，起訴到人民法院要求離婚的，應(yīng)當(dāng)區(qū)別對(duì)待：1994年2月1日民政部《婚姻登記管理?xiàng)l例》公布實(shí)施以前，男女雙方已經(jīng)符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的，按事實(shí)婚姻處理；1994年2月1日后，男女雙方符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的人民法院應(yīng)當(dāng)告知其在案件受理前補(bǔ)辦結(jié)婚登記；未補(bǔ)辦結(jié)婚登記的，按解除同居關(guān)系處理。由此司法解釋可以延伸出1994年2月1日之前因缺乏登記要件但以夫妻名義共同生活可以認(rèn)定為事實(shí)婚姻，此時(shí)間之后以夫妻名義共同生活不補(bǔ)辦結(jié)婚登記，視為同居關(guān)系。一旦認(rèn)定為事實(shí)婚姻，就具有婚姻的效力，雙方在財(cái)產(chǎn)歸屬，子女撫養(yǎng)等方面產(chǎn)生糾紛時(shí)，有約定的依約定，沒有約定按照婚姻法的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行處理。

三、非婚同居和事實(shí)婚姻的制度安排

（一）一元制

1、非婚同居一元制

實(shí)行非婚同居一元制意味著除法律婚之外所有的婚姻形態(tài)都將歸為非婚同居的范疇。同居具有經(jīng)濟(jì)成本低，道德風(fēng)險(xiǎn)小等優(yōu)勢(shì)，法律無(wú)法對(duì)其一味地禁止，一味禁止會(huì)導(dǎo)致過度干預(yù)公民私權(quán)。法律的疏漏影響不了同居現(xiàn)象的存在，結(jié)合我國(guó)實(shí)際情況對(duì)非婚同居加以適當(dāng)規(guī)制，更有利于整個(gè)婚姻法體系的構(gòu)建。

2、事實(shí)婚姻一元制

事實(shí)婚姻問題由來(lái)已久，且目前仍存在大量的事實(shí)婚。在對(duì)事實(shí)婚姻效力進(jìn)行認(rèn)定以及糾紛的解決過程中，需要依靠法律的干預(yù)和調(diào)整。雖然承認(rèn)事實(shí)婚姻在一定程度上損害了我國(guó)法定結(jié)婚形式要件的權(quán)威，但實(shí)質(zhì)上并不會(huì)影響其功能。有學(xué)者認(rèn)為承認(rèn)事實(shí)婚姻是作為目前我國(guó)尚不可能對(duì)所有同居關(guān)系提供救濟(jì)手段之時(shí)的權(quán)宜之計(jì)，在不違反公序良俗的前提下對(duì)其進(jìn)行承認(rèn)，有利于維護(hù)當(dāng)事人的婚姻家庭。

（二）二元制

我國(guó)2001年《婚姻法司法解釋（一）》第五條以1994年2月1日公布實(shí)施的《婚姻登記管理?xiàng)l例》作為時(shí)間上的分界點(diǎn)，對(duì)事實(shí)婚姻和非婚同居實(shí)行二元制調(diào)整模式。

非婚同居認(rèn)定條件：第一，同居雙方應(yīng)達(dá)到法定婚齡，同居期間均無(wú)其他配偶。第二，同居的主要內(nèi)容是雙方共同居住和生活，但不必然包括性生活。第三：主觀上雙方要有同居的合意，即同居是出于雙方自由的意志。第四：共同居住必須持續(xù)一定的時(shí)間。本文認(rèn)為同居的期限達(dá)到6個(gè)月即可認(rèn)定。非婚同居的成立和解除都具有更多的隨意性，不必規(guī)制太長(zhǎng)時(shí)間來(lái)認(rèn)定同居關(guān)系。

事實(shí)婚姻認(rèn)定：第一，雙方當(dāng)事人均符合結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件。比如達(dá)到法定婚齡，雙方長(zhǎng)期、穩(wěn)定的共同生活在一起并達(dá)到數(shù)年以上等。共同育有子女不是認(rèn)定事實(shí)婚的必須要件，偶爾的性關(guān)系也會(huì)導(dǎo)致子女的出生。第二，具有婚意。即雙方是基于結(jié)婚的意思表示而共同生活在一起。第三，具有婚姻的外觀。即對(duì)外必須是以夫妻的名義宣稱。第四，未進(jìn)行合法有效的結(jié)婚登記。

（三）我國(guó)應(yīng)實(shí)行非婚同居一元制

對(duì)于事實(shí)婚姻與非婚同居在婚姻法體系中制度安排問題，本文認(rèn)為應(yīng)采取非婚同居一元制。事實(shí)婚姻和同居同時(shí)存在容易導(dǎo)致兩者混淆，在進(jìn)行法律適用的時(shí)候也容易出現(xiàn)錯(cuò)誤，因此本文認(rèn)為應(yīng)只承認(rèn)非婚同居并對(duì)其實(shí)行有條件的底限保護(hù)。事實(shí)婚姻本就源于非婚同居，且事實(shí)婚姻在司法實(shí)踐中很難認(rèn)定，其認(rèn)定要件具有很大的變動(dòng)性和不科學(xué)性，比如判斷雙方何時(shí)開始以夫妻名義開始生活是模糊的，且事實(shí)婚姻在效力和法律適用方面和婚姻并無(wú)差別，對(duì)其進(jìn)行承認(rèn)會(huì)在一定程度上削弱婚姻登記要件的影響力。我國(guó)在堅(jiān)持婚姻登記要件的基礎(chǔ)上，對(duì)非婚同居進(jìn)行規(guī)范，對(duì)缺乏登記要件而共同生活在一起的男女兩性，不論其是否有婚意以及是否以夫妻名義對(duì)外宣稱，只要持續(xù)穩(wěn)定的共同生活達(dá)到六個(gè)月以上均認(rèn)定為同居。這并不是消極對(duì)待我國(guó)現(xiàn)存的眾多事實(shí)婚姻，當(dāng)自身的權(quán)益應(yīng)該得到相當(dāng)于婚姻的全面保護(hù)，但只能得到同居的底限保護(hù)時(shí)，從另一方面來(lái)說(shuō)有利于鼓勵(lì)人們進(jìn)行登記或者補(bǔ)辦登記，更有利于婚姻法的發(fā)展以及婦女兒童的權(quán)益保護(hù)。

四、結(jié)語(yǔ)

隨著社會(huì)的快速發(fā)展開放，兩性關(guān)系的多元化就成為現(xiàn)代社會(huì)的客觀事實(shí)，只有在正確認(rèn)識(shí)事實(shí)的基礎(chǔ)上合理配置法律資源進(jìn)行有效的調(diào)控。在強(qiáng)調(diào)婚姻登記的前提下，合理規(guī)制非婚同居，科學(xué)構(gòu)建一元化機(jī)制，有利于婚姻法體系的完善，更好的維護(hù)家庭和社會(huì)的穩(wěn)定。

[1]張民安．非婚同居——比較家庭法上的一個(gè)重要課題[D]．吉林:吉林大學(xué),1994．

[2]何麗新．論事實(shí)婚姻與非婚同居的二元化規(guī)制[J]．比較法研究,2009(2)．

[3]俞佳妮．淺析非婚同居財(cái)產(chǎn)糾紛問題[J]．法制與社會(huì),2014(33)．

[4]最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行民事政策法律若干問題的意見（正文中簡(jiǎn)稱為同居意見）[EB/OL]．http://www．pkulaw．cn/2015-6-12．

（作者單位：長(zhǎng)春工業(yè)大學(xué)人文學(xué)院）

本文系中華人民共和國(guó)司法部國(guó)家法治與法學(xué)理論研究項(xiàng)目中青年課題（課題編號(hào)：15SFB3025）階段性成果。

劉蓓，女，漢族，法學(xué)博士，長(zhǎng)春工業(yè)大學(xué)法學(xué)研究所所長(zhǎng),長(zhǎng)春工業(yè)大學(xué)人文學(xué)院副教授，研究方向：民商法學(xué)；張俊杰，女，長(zhǎng)春工業(yè)大學(xué)人文學(xué)院民商法研究生。