周正

《慈善信托管理辦法》的出臺(tái)極大地鼓勵(lì)了慈善信托的發(fā)展，基本思路是要將慈善信托打造成我國慈善事業(yè)的重要渠道，也給予各項(xiàng)政策鼓勵(lì)，充分發(fā)揮信托公司和慈善組織在慈善信托中的作用。

2017年7月26日，銀監(jiān)會(huì)、民政部聯(lián)合印發(fā)《慈善信托管理辦法》（以下簡稱《管理辦法》）。自此，我國慈善信托形成了以《信托法》為上位法，《慈善法》為特別法，《管理辦法》為實(shí)施規(guī)范的基本規(guī)則體系。

2016年出臺(tái)的《慈善法》中對(duì)慈善信托專設(shè)一章，但沒有具體的實(shí)施細(xì)則，實(shí)際操作中主要依據(jù)《關(guān)于做好慈善信托備案有關(guān)工作的通知》（民發(fā)[2016]151號(hào)，下簡稱“通知”）。不同省市的民政部門和受托機(jī)構(gòu)對(duì)通知的執(zhí)行尺度也不一樣，因此自實(shí)施以來效果并不理想?！洞壬品ā穼?shí)施以來，全國范圍內(nèi)成立的慈善信托僅32單，實(shí)收信托規(guī)模僅約為人民幣1.24億元。北京出臺(tái)的《北京慈善信托管理辦法》是全國首例地方性慈善信托管理文件，因此北京慈善信托的發(fā)展相對(duì)較快，在全國14個(gè)開展了慈善信托業(yè)務(wù)的省份中，北京共設(shè)立8單，占比最高。此次出臺(tái)的家族信托管理辦法也是吸收了北京管理辦法的很多內(nèi)容，并在此基礎(chǔ)上進(jìn)行了不少創(chuàng)新，進(jìn)一步細(xì)化和明確了慈善信托的操作流程和具體政策。

總體來說，《管理辦法》共9章、65條，涵蓋了總則、慈善信托的設(shè)立、慈善信托的備案、慈善信托財(cái)產(chǎn)的管理和處分、慈善信托的變更和終止、促進(jìn)措施、監(jiān)督管理和信息公開、法律責(zé)任、附則等9個(gè)方面的內(nèi)容?！豆芾磙k法》的出臺(tái)極大地鼓勵(lì)了慈善信托的發(fā)展，基本思路是要將慈善信托打造成我國慈善事業(yè)的重要渠道，也給予各項(xiàng)政策鼓勵(lì)，充分發(fā)揮信托公司和慈善組織在慈善信托中的作用。主要亮點(diǎn)包括統(tǒng)一執(zhí)行尺度、細(xì)化操作流程、利用比較優(yōu)勢、運(yùn)作開放靈活、明確監(jiān)管職責(zé)，但是對(duì)于慈善信托的稅收優(yōu)惠政策未具體說明，非現(xiàn)金資金的信托設(shè)立也沒有詳細(xì)指引。

統(tǒng)一執(zhí)行尺度

《管理辦法》出臺(tái)之前，各地慈善信托都是以通知為參考，但各地民政部門沒有完全統(tǒng)一的執(zhí)行尺度，針對(duì)慈善信托的備案、運(yùn)行等層面的做法都不太一致。《管理辦法》中明確信托財(cái)產(chǎn)的交付成為備案前提，同時(shí)要求在信托文件中約定年度慈善支出比例或金額。

《管理辦法》慈善信托的設(shè)立一章中指出，設(shè)立慈善信托必須有確定的信托財(cái)產(chǎn)；在備案一章中，也明確提出慈善信托的受托人向民政部門申請(qǐng)備案時(shí)，應(yīng)當(dāng)提交信托財(cái)產(chǎn)交付的證明材料，這就要求委托人在設(shè)立慈善信托時(shí)應(yīng)交付信托財(cái)產(chǎn)。資金信托的交付需開立信托資金專戶，將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移到資金專戶中，由商業(yè)銀行托管；非資金信托的交付則是完成相關(guān)財(cái)產(chǎn)的過戶登記、權(quán)利變更、轉(zhuǎn)移等，可委托第三方保管。

慈善信托文件應(yīng)當(dāng)載明年度慈善支出的比例或數(shù)額，此處并沒有像基金會(huì)那樣要求有一個(gè)固定比例的支出，當(dāng)事人可以根據(jù)實(shí)際需求安排慈善支出。從中可以看出，《管理辦法》在最大限度保持慈善信托支出靈活性的同時(shí)，也加強(qiáng)對(duì)慈善信托的統(tǒng)一監(jiān)管。慈善信托的設(shè)立需要具體的資金支出安排，后續(xù)運(yùn)行須嚴(yán)格按照信托文件中的約定支出，這樣才能更好地接受監(jiān)督，保證慈善項(xiàng)目的順利實(shí)施。

細(xì)化操作流程

《管理辦法》的出臺(tái)對(duì)慈善信托的具體實(shí)踐有很好的指引作用，其中對(duì)慈善信托的設(shè)立、備案、變更和終止以及信托財(cái)產(chǎn)的運(yùn)行和管理都進(jìn)行了具體細(xì)致的描述，對(duì)設(shè)立慈善信托可能面臨的操作障礙都有詳細(xì)說明。

關(guān)于慈善信托的變更，有不同適用情形的描述。而慈善信托的終止，則是引用《信托法》中信托終止的情形，但是在后面進(jìn)行了更加詳細(xì)的補(bǔ)充。這樣，從慈善信托的成立到終止，都有了實(shí)踐依據(jù)。

利用比較優(yōu)勢

《管理辦法》充分考慮到不同受托人的優(yōu)勢，指出受托人可以由委托人確定其信賴的慈善組織或者信托公司擔(dān)任，但對(duì)于不同受托人在管理資產(chǎn)時(shí)有不同的規(guī)定。若是信托公司做受托人，則在信托文件中可以對(duì)信托財(cái)產(chǎn)運(yùn)用進(jìn)行約定；但慈善組織做受托人時(shí)，則應(yīng)當(dāng)將信托財(cái)產(chǎn)運(yùn)用于該條規(guī)定的低風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)。

《管理辦法》同時(shí)明確了多人受托模式，即慈善信托的受托人可以由慈善組織和信托公司共同擔(dān)任。慈善組織在實(shí)施慈善項(xiàng)目、實(shí)現(xiàn)慈善目的上更有經(jīng)驗(yàn)，信托公司在客戶財(cái)產(chǎn)的保值增值上更加專業(yè)，委托人可根據(jù)自身需求，選擇合適的受托人。

在2016年《慈善法》出臺(tái)之后成立的32單慈善信托中，已經(jīng)有4單是由慈善組織和信托公司共同擔(dān)任受托人，但是比例較小，很多地方民政部門依舊不敢嘗試。此次《管理辦法》的出臺(tái)，使得這一模式的實(shí)踐更加具有可操作性。若同一慈善信托有兩個(gè)或兩個(gè)以上的受托人時(shí)，委托人應(yīng)當(dāng)確定其中一個(gè)承擔(dān)主要受托管理責(zé)任的受托人按照相關(guān)規(guī)定進(jìn)行備案。備案的民政部門應(yīng)當(dāng)將備案信息與其他受托人所在地的縣級(jí)以上人民政府民政部門共享。

運(yùn)作開放靈活

在《管理辦法》出臺(tái)之前，對(duì)于慈善信托變更受托人以外的事項(xiàng)都沒有具體規(guī)定。為了更好地發(fā)揮慈善功能和效果，《管理辦法》對(duì)慈善信托實(shí)施過程中遇到的各種變更事項(xiàng)都有所考慮，并有相應(yīng)的操作指引。根據(jù)信托文件約定或者經(jīng)原委托人同意，可以增加新的委托人、增加信托財(cái)產(chǎn)，變更信托受益人范圍及選定的程序和方法等；對(duì)變更備案流程也有具體規(guī)定，同時(shí)簡化相應(yīng)流程，若當(dāng)月發(fā)生兩起或兩起以上變更事項(xiàng)的，可以在下月10日前一并申報(bào)備案。

根據(jù)變更事項(xiàng)的規(guī)定，慈善信托這種開放式的架構(gòu)設(shè)計(jì)可以在后續(xù)增加委托人。不斷引入新的慈善資金，能夠讓更多的社會(huì)資源支持慈善事業(yè)，充分發(fā)揮了慈善信托靈活、高效的制度優(yōu)勢。

明確監(jiān)管職責(zé)

為了保證慈善信托的正常運(yùn)行和慈善目的的順利實(shí)現(xiàn)，此次《管理辦法》加強(qiáng)了監(jiān)督管理和信息公開，明確了各部門的監(jiān)管職責(zé)。銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)信托公司慈善信托業(yè)務(wù)和商業(yè)銀行慈善信托賬戶資金保管業(yè)務(wù)的監(jiān)督管理工作。縣級(jí)以上人民政府民政部門負(fù)責(zé)慈善信托備案和相關(guān)監(jiān)督管理工作，并建立經(jīng)常性的監(jiān)管協(xié)作機(jī)制，加強(qiáng)事中、事后監(jiān)管，切實(shí)提高監(jiān)管有效性。受托人應(yīng)履行信息公開和告知義務(wù)以及對(duì)慈善信托相關(guān)的活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督檢查。endprint

除了政府監(jiān)管，行業(yè)自律、大眾監(jiān)督也被納入慈善信托監(jiān)管體系中，構(gòu)建多層次的監(jiān)管框架。行業(yè)組織應(yīng)當(dāng)反映行業(yè)訴求，推動(dòng)行業(yè)交流，提高慈善信托公信力；鼓勵(lì)公眾、媒體對(duì)慈善信托活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)慈善信托違法違規(guī)行為予以曝光，發(fā)揮輿論和社會(huì)監(jiān)督作用。任何單位和個(gè)人發(fā)現(xiàn)慈善信托違法違規(guī)行為的，可以向民政部門、銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和其他有關(guān)部門進(jìn)行投訴、舉報(bào)。民政部門、銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和其他有關(guān)部門接到投訴、舉報(bào)后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)調(diào)查處理。

慈善信托稅收優(yōu)惠尚未明確

《管理辦法》的促進(jìn)措施明確了慈善信托的委托人、受托人和受益人可按照國家有關(guān)規(guī)定享受稅收優(yōu)惠，但對(duì)于享受稅收優(yōu)惠的條件、方式等都未有具體規(guī)定。慈善信托從屬于公益信托，并非公益法人，無論是信托本身還是受托人都不符合財(cái)政部、國家稅務(wù)總局和民政部聯(lián)合認(rèn)證的“公益性捐贈(zèng)稅前扣除”資格，顯然無法開具公益性捐贈(zèng)票據(jù)，因此，捐贈(zèng)人無法享受公益捐贈(zèng)的稅前扣除優(yōu)惠。在實(shí)際操作中，慈善信托的受托人采取與具備“公益性捐贈(zèng)稅前扣除”資格的基金會(huì)合作的模式，由基金會(huì)開具可抵扣所得稅的公益性捐贈(zèng)票據(jù)。但因此操作起來會(huì)相對(duì)復(fù)雜、增加額外成本，而且可能引發(fā)不必要的法律風(fēng)險(xiǎn)。

非資金慈善信托仍存障礙

《管理辦法》規(guī)定資金信托應(yīng)當(dāng)委托商業(yè)銀行擔(dān)任保管人，并且依法開立慈善信托資金專戶；非資金信托，當(dāng)事人可以委托第三方進(jìn)行保管。但對(duì)于非資金慈善信托的設(shè)立，并沒有詳細(xì)指引，多元化財(cái)產(chǎn)類型在慈善信托領(lǐng)域是否適用產(chǎn)生了不確定性。

目前信托登記制度缺失，非現(xiàn)金類資產(chǎn)的捐贈(zèng)僅能采取交易性過戶，成本高昂。慈善信托也無法破解非現(xiàn)金資產(chǎn)捐贈(zèng)的困局。慈善信托涉及委托人、受托人、受益人等三方主體和兩次財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移，按照現(xiàn)行的流轉(zhuǎn)稅制，可能面臨重復(fù)收稅的問題。

雖然《管理辦法》并沒有明確慈善信托稅收優(yōu)惠的具體細(xì)則，但是已經(jīng)做出了原則性的安排，有進(jìn)一步推動(dòng)慈善信托稅收優(yōu)惠之意。當(dāng)然，完全解決稅收問題，也不是銀監(jiān)會(huì)和民政部能夠決定的，還需要和財(cái)政部、國稅局等部門一起推動(dòng)。而非資金慈善信托的設(shè)立障礙主要源自于信托登記制度和配套稅收政策的缺失。

整體看來，《管理辦法》的出臺(tái)無論是對(duì)信托公司，還是對(duì)整個(gè)慈善事業(yè)的發(fā)展都是有極大的推進(jìn)和鼓勵(lì)作用的，也讓慈善信托的實(shí)施更加便利。信托公司開展慈善信托業(yè)務(wù)可免計(jì)風(fēng)險(xiǎn)資本，免予認(rèn)購信托業(yè)保障基金。地方各級(jí)人民政府可根據(jù)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展情況，制定和出臺(tái)促進(jìn)慈善信托事業(yè)發(fā)展的政策和措施。因此，稅收優(yōu)惠的尚未明確規(guī)定也為各地具體推行慈善信托業(yè)務(wù)創(chuàng)造了可發(fā)揮的空間。endprint