文/何晶晶 本刊記者/惠寧寧
堅持現(xiàn)實性和科學(xué)性相結(jié)合積極推進(jìn)民法典編纂
——專訪全國人大代表、中國法學(xué)會民法學(xué)會常務(wù)副會長、中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所研究員孫憲忠
文/何晶晶 本刊記者/惠寧寧
民法典是大陸法系法律文化的核心組成部分,其精髓是體系化和抽象化及由此衍生的科學(xué)化?,F(xiàn)行中國立法以實用化為核心,就事論事的特征相對突出,而且理論繼受的精確性和科學(xué)性也存在某些問題。如何通過邏輯一致、層次分明、科學(xué)合理的民法規(guī)則調(diào)整社會,是作為“生活百科全書”的民法典最重要的任務(wù)。在民法典編纂過程中,如何通過有效的組織保障、立法機制和民眾參與,實現(xiàn)民法典的科學(xué)化和體系化,同時合理規(guī)范社會生活,無疑是民法典立法的難題。針對這些問題,本刊對全國人大代表、中國法學(xué)會民法學(xué)會常務(wù)副會長、中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所研究員、博士生導(dǎo)師孫憲忠進(jìn)行了專訪。
記者:您多次強調(diào)民法立法要遵守現(xiàn)實性和科學(xué)性原則,為什么要強調(diào)這一點呢?現(xiàn)在我們應(yīng)該如何認(rèn)識我國民法典立法的現(xiàn)實呢?
孫憲忠:習(xí)近平總書記在黨的十八屆四中全會上就《中共中央關(guān)于全面推進(jìn)依法治國若干重大問題的決定》起草情況作說明時強調(diào),推進(jìn)科學(xué)立法、民主立法,是提高立法質(zhì)量的根本途徑??茖W(xué)立法的核心在于尊重和體現(xiàn)客觀規(guī)律,民主立法的核心在于為了人民、依靠人民。習(xí)近平總書記關(guān)于立法科學(xué)性的指示,就是當(dāng)前我國民法典分則編纂工作的指導(dǎo)思想。按照這個指導(dǎo)思想,民法典分編各編的立法應(yīng)該著眼于中國現(xiàn)實問題,尤其是要充分考慮中國國計民生的重大現(xiàn)實需求、充分考慮法律體系科學(xué)的基本要求。所以我認(rèn)為,民法總則編制完成后,接下來的民法典分則編纂應(yīng)該堅持現(xiàn)實性和科學(xué)性相結(jié)合的原則,要能夠積極促進(jìn)改革開放的發(fā)展和保護(hù)人民群眾權(quán)利的需要。
在中國共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)下,國家政治穩(wěn)定、經(jīng)濟發(fā)展迅猛,社會生活進(jìn)入全面新常態(tài)。黨的十八屆四中全會作出“全面推進(jìn)依法治國若干問題的決定”之后,我國法治進(jìn)程全面加速,立法層面、依法行政層面及司法體制層面都取得了重大成就。這些都為民法典分編的編纂創(chuàng)造了良好的現(xiàn)實條件。另外,市場經(jīng)濟體制發(fā)展速度加快,促使我國社會行為規(guī)范趨向于民法化。可以看到,我國社會不論各種法人還是自然人,不論是從事交易行為還是公益行為,都已經(jīng)能夠比較自覺遵循民法規(guī)則,那種不斷找政府、求領(lǐng)導(dǎo)、批條子的規(guī)則現(xiàn)在越來越難以發(fā)揮作用。這些情況說明,我國社會已經(jīng)能夠依民法規(guī)則辦各種事情。民法規(guī)則已經(jīng)深入到我國社會的方方面面。
我國社會對于民法的急需是方方面面的。比如,國務(wù)院在2016年11月頒發(fā)的《關(guān)于完善產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度依法保護(hù)產(chǎn)權(quán)的意見》,解決了長期以來涉及經(jīng)濟基礎(chǔ)法治思想認(rèn)識問題,掃除了民法發(fā)展的重大障礙。這個意見所體現(xiàn)的精神,是2007年物權(quán)法尚未充分解決的問題,因此急需在修訂物權(quán)法時予以反映。另外,我國社會全面進(jìn)入信息社會,信息的利用和侵權(quán)問題,成為民法必須解決的大問題。去年的“徐玉玉死亡案件”、今年的“李文星死亡案件”,都直接或者間接與信息泄露有關(guān)。但是我們要認(rèn)識到,徐玉玉這個案子說明,掌握她信息的是教育行政部門、招生辦、中學(xué)和大學(xué),信息如何被泄露,首先應(yīng)該考慮的是這些機構(gòu)的責(zé)任,因此信息泄露的問題,首先還不是個民法問題而是行政管理問題。但是民法在法律責(zé)任方面也要建立相關(guān)的制度。此外,婚姻家庭關(guān)系發(fā)生重大變化對婚姻和家庭法也提出了挑戰(zhàn),比如老齡化社會到來帶來的養(yǎng)老問題、非登記的婚姻、同居式兩性關(guān)系等問題。這些都是我國民法典分編中侵權(quán)法、婚姻家庭關(guān)系立法等必須面對和解決的問題。
記者:在民法典的編纂過程中,您認(rèn)為法典編纂的科學(xué)性又是如何實現(xiàn)的呢?
孫憲忠:從民法立法科學(xué)性的角度看,現(xiàn)在需要解決的問題之一,是整合并完善現(xiàn)有立法體系,使其成為內(nèi)部和諧統(tǒng)一的整體。
第一,實現(xiàn)民法典立法的科學(xué)性要尊重公法和私法相區(qū)分的原則。公法和私法相分離是大陸法系國家的突出特征。民法雖然是社會的百科全書,但絕不能包攬社會管理的法律規(guī)范,也就是說,不能把行政法甚至憲法的內(nèi)容寫進(jìn)民法。而對于一些同時涉及行政法和民法的行為,比如個人信息保護(hù)的法律制度構(gòu)建,涉及到不同政府機關(guān)、企事業(yè)單位收集、處理和使用個人信息的行為。所以信息社會,首先要解決信息的征集和管理問題。這種典型的針對不特定多數(shù)人的行為屬于公法的范疇,因而不宜出現(xiàn)在民法典之中。
第二,要遵循一般法和特別法相區(qū)分的邏輯。民法總則第2條規(guī)定,民法調(diào)整平等主體之間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系。但是,涉及這一范疇的法律規(guī)范非常多,特別在互聯(lián)網(wǎng)迅猛發(fā)展的時代大背景之下,立法上屬于民法規(guī)范的群體還在迅猛增加。而民法科學(xué)中一般法和特別法相區(qū)分又聯(lián)系的邏輯,為容納龐大的民法規(guī)范并為之建立規(guī)范體系發(fā)揮了基礎(chǔ)性作用。一般來說,商法是最為典型的民法特別法??紤]到商事特別法規(guī)則更符合商事交易特征的需要,在法律適用上確立了特別法優(yōu)先于一般法,特別法無規(guī)定時適用一般法的規(guī)則。除商法外,知識產(chǎn)權(quán)法、社會法甚至涉及民事權(quán)利的行政管理法律也同樣適用一般法和特別法的邏輯體系。
第三,貫徹民法典立法的科學(xué)性必須尊重法律關(guān)系的基本邏輯。法律關(guān)系學(xué)說要求其構(gòu)成要素,也就是主體、客體和權(quán)利義務(wù)必須明確肯定,這也是民法科學(xué)性的基礎(chǔ)。民法調(diào)整社會的基本手段就是利用法律關(guān)系主體明確特定的原則,將民法整體的立法思想演化為針對具體人或具體行為的規(guī)范。2007年實施的物權(quán)法在貫徹物權(quán)特定性原則方面取得了重大突破。民法總則第96條規(guī)定了特殊法人制度,承認(rèn)了公法法人,將在公共財產(chǎn)制度方面發(fā)揮極大作用。
第四,貫徹民法典立法的科學(xué)性需要重視民法的規(guī)范性。不得不說,我國法學(xué)界對民法規(guī)范性的研究仍然有待加強。一方面,對法律規(guī)范的基本定義仍然沿襲了“假定、處理、制裁”三項基本因素,忽略了民法案件僅僅牽涉產(chǎn)生權(quán)利或消滅義務(wù),而不涉及法律責(zé)任的可能。另外,民法的全部規(guī)范都由行為規(guī)范和裁判規(guī)范構(gòu)成,因而規(guī)范分析應(yīng)成為民法首要的制度分析方法。
第五,貫徹民法典立法的科學(xué)性必須承認(rèn)區(qū)分原則。在民法中,絕對權(quán)和相對權(quán)、負(fù)擔(dān)行為和處分行為、侵權(quán)責(zé)任和違約責(zé)任相區(qū)分,是貫徹民法始終的基本邏輯,甚至也是貫穿于全部財產(chǎn)流轉(zhuǎn)法律制度的基本邏輯。可以說,區(qū)分原則對于民法、商法、知識產(chǎn)權(quán)法以及涉及民事權(quán)利交易的其他法律,都有結(jié)構(gòu)性基礎(chǔ)的作用。在民法總則的制定過程中,一些學(xué)者和立法工作人員認(rèn)為,物權(quán)和債權(quán)的區(qū)分比較難以理解,因此在關(guān)于民事法律行為的規(guī)定中沒有寫入相關(guān)條文。這種說法,嚴(yán)重背離了我國市場經(jīng)濟發(fā)展?fàn)顩r和民法理論界及實務(wù)界的基本認(rèn)識。所以,民法典分編編纂在對物權(quán)法、合同法的相關(guān)規(guī)則進(jìn)行整合時,應(yīng)該明確堅定地采納區(qū)分原則。
記者:在民法總則制定的過程中,以及正在準(zhǔn)備制定的民法典分編立法過程中,有人提出人格權(quán)應(yīng)當(dāng)獨立成編,您以前主張人格權(quán)的制度建設(shè)問題在侵權(quán)責(zé)任法中已經(jīng)得到了妥善解決,對此,您能具體解釋一下嗎?
孫憲忠:對于人格權(quán)在民法典中獨立成編的觀點,我本人表示不贊同。其原因非常簡單:不論從民法體系科學(xué)性看,還是立法基本功能看,人格權(quán)在民法上的立法問題,就是侵權(quán)以及救濟的法律問題,這個問題已經(jīng)由侵權(quán)責(zé)任法解決了?,F(xiàn)在個人信息保護(hù)上出現(xiàn)的問題,其實也是個侵權(quán)法問題,完全可以通過修訂侵權(quán)責(zé)任法來解決。
持有人格權(quán)獨立成編觀點的學(xué)者主要提出兩個論據(jù):論據(jù)之一為,21世紀(jì)信息被濫用使以隱私為核心的人格遭受嚴(yán)重侵害,為此必須加強人格的保護(hù);論據(jù)之二為,現(xiàn)在中國出現(xiàn)人格權(quán)商業(yè)化的趨勢,因此,人格權(quán)也已經(jīng)具有了類似于物權(quán)或者債權(quán)那樣進(jìn)入交易機制的特征,應(yīng)該將人格權(quán)和物權(quán)、債權(quán)一樣,作為民法典中的獨立一編。但是,這些學(xué)者沒有看到,他們提出的這兩個論據(jù)所支持的立法是不一樣的。如果要解決人格權(quán)商業(yè)化利用而產(chǎn)生的交易問題,那么相對性的立法規(guī)則屬于合同法;如果要強化人格權(quán)侵害救濟,那么相對應(yīng)的立法規(guī)則屬于侵權(quán)法。從立法的角度看將這兩個論據(jù)的要求統(tǒng)一為一體存在著明顯的法理錯誤,而且也是不可能的。
現(xiàn)在我們必須認(rèn)識到人格權(quán)涉及到重大的倫理問題,不能隨意地提出“人格權(quán)商業(yè)化”這樣有明顯錯誤的觀點。人格就是作為民事主體的資格。從民法發(fā)展歷史看,這個問題的提出,是要解決歷史上自然人因為血緣、年齡、種族、階級、宗教、政治階層等各方面的因素被劃分為不同的等級身份,從而不能享有平等的法律人格這個大問題。人文主義革命之后,很多國家的立法或者判例基于人人平等的現(xiàn)代法律倫理,提出人的生命、健康、隱私和性自主權(quán)利,都屬于自然人絕對享有的權(quán)利,它們在任何情況下都不可以被他人剝奪,更不能轉(zhuǎn)讓給他人?;谶@一倫理,自然人的法律人格和他或者她的生命、健康、自由等基本權(quán)利絕對不可分割,因為這些都是維系他或她的主體資格所必須的。
另外我們必須認(rèn)識到,把全部信息當(dāng)作隱私、把信息保護(hù)的主要責(zé)任甚至全部責(zé)任交給民法立法,這是明顯的認(rèn)知缺陷。自然人的信息只是他人對這個自然人的描述,它不是自然人本身。這些信息由誰采集、保管、使用,誰就應(yīng)該承擔(dān)主要的信息保護(hù)的責(zé)任。以徐玉玉案件為例,采集、保管和使用徐玉玉個人信息的,是教育主管部門、招生部門,保護(hù)徐玉玉的信息不被泄漏的責(zé)任,也應(yīng)該由這些機構(gòu)承擔(dān),相關(guān)的立法也應(yīng)該是行政法而不是民法。一些學(xué)者拿隱私泄露論證這個案件的人格權(quán)問題,是概念不清。
有學(xué)者提出,自然人的肖像權(quán)做廣告,就是人格權(quán)的商業(yè)化利用的例子。但是這個例子并不妥當(dāng),因為,肖像被他人的廣告利用,自然人的人格卻并沒有任何變化。所以,肖像做廣告就是個合同法問題,不是人格權(quán)問題。僅僅以此作為“商業(yè)化”的例子,并且將“商業(yè)化”擴大到全部人格權(quán),這種法學(xué)邏輯問題昭然。
記者:目前民法典編纂工作還在進(jìn)行當(dāng)中,您認(rèn)為我國民法典立法主要需要解決哪些問題呢?
孫憲忠:本次民法典的編纂工作按照“二步走”的方案,民法總則已經(jīng)制定出來了,接下來的工作就是要整合其他民事法律形成一個整體的民法典,具體來講,應(yīng)注意對以下幾個方面的內(nèi)容予以規(guī)范:第一,積極應(yīng)對信息保護(hù)的社會需要,在我國侵權(quán)責(zé)任法修正時,增加關(guān)于信息泄露侵權(quán)規(guī)則。第二,積極貫徹民法總則立法取得的成就,在物權(quán)法的修訂過程中,能夠按照特別法人制度的要求,從主體的明確肯定、客體的明確肯定和物權(quán)明確肯定的角度,改進(jìn)我國公共所有權(quán)制度和集體所有權(quán)制度。第三,按照民法科學(xué),全面采納區(qū)分原則。從物權(quán)法和合同法相互銜接的角度,積極主動地消除合同法第132條、第51條的立法弊端。第四,物權(quán)法修訂,應(yīng)該接受我國已經(jīng)建立統(tǒng)一不動產(chǎn)登記制度的現(xiàn)實,對相關(guān)制度做出全面修改。第五,完善建筑物區(qū)分所有權(quán)法律制度,以此為核心完善居民小區(qū)法律制度。第六,全面修改物權(quán)法第106條關(guān)于善意保護(hù)的規(guī)則,建立符合法理和中國實踐需要的市場交易安全規(guī)則。第七,全面修改擔(dān)保物權(quán)制度,承認(rèn)市場國家普遍存在、我國也已經(jīng)多有應(yīng)用的多種擔(dān)保制度,并修正涉及交易安全的一系列核心條款,比如物權(quán)法第191條等。第八,積極應(yīng)對我國已經(jīng)進(jìn)入老齡化社會的現(xiàn)實,在空巢老人、失獨老人保護(hù)方面做出努力。第九,積極應(yīng)對婚姻家庭關(guān)系的重大變化,在親屬關(guān)系立法方面做出實質(zhì)修改。比如,在血緣親屬關(guān)系立法上,打破旁系血親二等親的限制,采納我國傳統(tǒng)親屬關(guān)系制度。第十,在繼承法規(guī)則中,盡量擴大親屬關(guān)系,擴大繼承人范圍,盡量把民間財產(chǎn)留在民間。