文 《法人》記者 肖岳

《反壟斷法》首修期待

文 《法人》記者 肖岳

作為衡量國家法治化程度的“試金石”，《反壟斷法》的修改對于推進我國市場經(jīng)濟體制的現(xiàn)代化具有重大的現(xiàn)實意義

于2008年8月1日起施行的《反壟斷法》將迎來首次修訂。

相關消息稱，這部出臺至今已近10年的法律，修訂研究工作已經(jīng)啟動，修改建議稿正在討論，并力求在今年內(nèi)將研究成果提交國務院法制辦。

值得肯定的是，《反壟斷法》在過去的10年里，在維護企業(yè)間競爭的公平性、創(chuàng)造公平競爭的良好環(huán)境、使市場在資源配置中的基礎性作用得以充分發(fā)揮等方面，都起到了至關重要的作用，也有效保障了市場經(jīng)濟健康發(fā)展。

然而，基于市場經(jīng)濟不斷發(fā)展、互聯(lián)網(wǎng)浪潮興起等諸多因素，《反壟斷法》的一些規(guī)定已略嫌不足，滯后性與局限性日趨顯現(xiàn)。

《反壟斷法》或迎大修

我國現(xiàn)行的《反壟斷法》是于2007年8月30日經(jīng)過中華人民共和國第十屆全國人民代表大會常務委員會第二十九次會議通過，并于2008年8月1日起開始施行的。在這近10年的時間中，我國在反壟斷領域開展了諸多行動與實踐，更有多家大型企業(yè)甚至包括行業(yè)的龍頭企業(yè)遭遇了反壟斷執(zhí)法調查。

一方面是國內(nèi)反壟斷執(zhí)法的不斷深化與落實，另一方面，隨著經(jīng)濟全球化，市場經(jīng)濟跨國發(fā)展成為主旋律。此外，互聯(lián)網(wǎng)浪潮的到來，也為《反壟斷法》在新形勢下的實踐提出了更高的要求與挑戰(zhàn)。

對于《反壟斷法》修法的原因，湖南金州律師事務所高級合伙人、湘潭大學法學院兼職教授陳平凡在接受《法人》記者采訪時認為主要有三點。

首先，原法過于原則性，可操作性差。

陳平凡指出，我國的《反壟斷法》僅有8章57條，且條文大都是“粗線條”，如價格壟斷、協(xié)同行為等概念以及相關市場如何界定、濫用知識產(chǎn)權排除限制競爭行為的界定等等，在條文中都沒有細化。

其次，原法對行政壟斷缺乏有效的規(guī)制。

在我國，行政壟斷的問題比經(jīng)濟壟斷更為嚴重，危害也更大?！斗磯艛喾ā冯m然克服重重阻力，在第五章對行政壟斷首次予以規(guī)制，但其不足也是顯而易見的，比如根據(jù)《反壟斷法》第51條的規(guī)定，行政機關濫用行政權力限制競爭的行為由其上級機關責令改正，反壟斷行政執(zhí)法機構對此只有通報建議權， 而無實質管轄權。

最后，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)也對反壟斷帶來困境。

如互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)對相關市場界定面臨的困境、市場支配地位認定的困境、壟斷行為違法認定的困境等有關?？鐕局饕峭ㄟ^直接投資進入我國市場?？鐕緦夹g的壟斷優(yōu)勢造成其在我國絕對的壟斷地位，再加上我國針對外企實施的超國民待遇?？鐕驹谖覈膲艛嘈袨槠茐牧宋覈５母偁幹刃?，損害了消費者的權益，其對民族品牌的壓制、對技術的壟斷以及國家經(jīng)濟安全造成一定的危險。

“從以上角度而言，以《反壟斷法》為核心的法律以及相關配套法律文件的完善和修改，就顯得很必要。”陳平凡總結道。

經(jīng)濟全球化的需求

“《反壟斷法》在國際上被稱為經(jīng)濟憲法，雖然評價有些過高，但在一定程度上也反映了《反壟斷法》在市場經(jīng)濟體制下地位極端重要，《反壟斷法》源于市場經(jīng)濟，必然也須隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展與時俱進?！敝袊嗣翊髮W商法研究所所長劉俊海在接受《法人》記者采訪時表示，《反壟斷法》自2008年8月開始施行，雖然很好地體現(xiàn)了當時國家鼓勵競爭、打破壟斷的政策取向，并在實踐中也取得了積極效果，但法律難免有缺憾。

而對于修法的目的，劉俊?？偨Y道，首先是完善社會主義市場經(jīng)濟體制，促進社會主義市場經(jīng)濟體制健康發(fā)展的需要。

其次是出于保護消費者權益的需要，從目前的一些消費維權案例中，可以看到一些維權舉措效果不盡如人意，而這種《消費者權益保護法》保護不了消費者的情況，根本原因在于市場經(jīng)濟本身的市場格局、市場結構的壟斷現(xiàn)象，即壟斷的力量被濫用，拋開壟斷企業(yè)特點，僅僅從消費者一端進行保護，往往舍本逐末。

“再次是提升中國企業(yè)服務競爭力的需求。”劉俊海說道，近期中共中央、國務院發(fā)布了《關于開展質量提升行動的指導意見》。其中也強調，提高供給質量是供給側結構性改革的主攻方向，全面提高產(chǎn)品和服務質量是提升供給體系的中心任務。而從個人角度而言，現(xiàn)在產(chǎn)品質量提升難、總徘徊在中低端水平的原因之一，就是企業(yè)受到法律給其提供的壟斷性保護，使其不思進取，對提升質量有了懈怠之心。

最后是為了規(guī)范企業(yè)之間的公平競爭秩序。劉俊海指出，以往談及壟斷，人們常認為是傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)里一些龍頭老大或是國企才存在壟斷現(xiàn)象，但近些年在互聯(lián)網(wǎng)領域也出現(xiàn)了壟斷的現(xiàn)象，這也為中小企業(yè)在市場中健康成長帶來了阻礙。

“經(jīng)濟全球化背景下，部分跨國公司已有壟斷、控制中國市場的能力。因此，我們需要相關法律的規(guī)范來保護市場競爭，保護民族產(chǎn)業(yè)，也保護跨國公司在中國的合法利益。”中研普華研究員孛一浩補充道。

事先審查機制探討

《法人》記者留意到，在近期關于《反壟斷法》修法的討論中，“建立事先的審查機制”這一觀點得到了各界的廣泛關注。

近期，中國政法大學競爭法研究中心《反壟斷法》修改課題研究組召開課題結題會，討論《反壟斷法》修改建議，國務院反壟斷委員會專家咨詢組成員、中國政法大學副校長時建中在接受其他媒體采訪時提出了這一概念。

時建中當時指出，現(xiàn)行的《反壟斷法》建立的是一種事后審查機制，例如國家發(fā)改委和工商總局處理的案例，都是在壟斷行為發(fā)生后再進行執(zhí)法調查。因此，該法的修訂首先是建立事先的審查機制，要把公平競爭審查制度加入到《反壟斷法》中，以法律的形式將其制度化、程序化、規(guī)范化。

“我非常同意建立事先審查機制?！眲⒖『Ｔ诮邮堋斗ㄈ恕酚浾卟稍L時如是說道，過去國家太注重產(chǎn)業(yè)政策，但像房地產(chǎn)、光伏、鋼鐵等等一些項目取得的效果并不理想，因此目前面臨產(chǎn)業(yè)政策向競爭政策轉變的趨勢。而向競爭政策轉變需要做好兩方面，其一是事先的引導，其二是事后的救濟與處罰。

而《反壟斷法》更具事后處理的特點，如企業(yè)壟斷進行事后罰款等。但其實上，在很多企業(yè)合并、創(chuàng)立階段、市場準入階段時，就應該對其做好競爭政策的審查。

對于建立事先的審查機制的意義，陳平凡在接受《法人》記者采訪時表示，公平競爭審查的核心價值就在于保障公平競爭，旨在消除政策紅利，人為給予特定企業(yè)競爭優(yōu)勢，消除企業(yè)創(chuàng)新的各種制度束縛，使所有企業(yè)面臨一致的競爭約束，這同《反壟斷法》目的是一致的。從公平競爭審查制度的審查對象和審查標準來看，公平競爭審查制度是內(nèi)生于《反壟斷法》的，這些標準大多數(shù)都可以被反壟斷法所囊括。

“從域外來看，公平競爭審查制度已經(jīng)被越來越多的國家采用，并被證明是約束政府權力不當行使、維護市場公平競爭的有力措施，為市場在資源配置中起決定性作用提供了必要的制度保障?！标惼椒沧詈笳f道。