黃碩明

[提要] 私募基金在我國發(fā)展十幾年，已逐漸成為中國資本市場重要的組成部分。由于它不公開募集，與之相關(guān)的信息也較為有限，監(jiān)管也成為關(guān)鍵的問題。本文從私募基金監(jiān)管產(chǎn)生的背景、原因著手，論述對其監(jiān)管的必要性以及監(jiān)管中存在的問題。并且從法律以及金融監(jiān)管方面提出加強本國監(jiān)管的措施。

關(guān)鍵詞：私募基金；監(jiān)管；國際經(jīng)驗

中圖分類號：F83 文獻標(biāo)識碼：A

收錄日期：2017年5月19日

私募基金作為金融市場上強勁的一股力量，屢屢在股市受挫時表現(xiàn)出色。與公募基金相比，具有非公開性和非上市性的特點，而我國的關(guān)于它的立法也起步不久，這些都導(dǎo)致規(guī)范層面不高，內(nèi)容不夠完善。為了使私募基金更加健康的發(fā)展，監(jiān)管勢在必行。

一、我國私募基金監(jiān)管的背景及必要性

（一）私募基金發(fā)展現(xiàn)狀

1、存在方式較為靈活。由于私募基金之前長久的游離于法律監(jiān)管之外，它的投資方式多樣，也有一些不規(guī)范性。另外，私募基金的投資者大多是較為成熟的大額投資者，他們對于基金的操作更加得靈活，因而可以更少地遭遇風(fēng)險。

2、回報率高于公募基金。根據(jù)數(shù)據(jù)對比顯示，在市場普遍不景氣的情況下，排名前十位的私募基金的回報顯著高于公募基金。2010年晨星私募基金報告顯示，滬深300指數(shù)下跌了12.5%，而公募中標(biāo)準(zhǔn)股票型基金和普通股票型基金平均收益分別為2.89%和4.87%，業(yè)績之冠的華商盛世成長基金的全年收益率為37.77%，相比起來，陽光私募的平均收益率達到6.48%，且七成以上實現(xiàn)逆市飄紅，業(yè)績之冠的“深國投·世通1期”全年收益率高達96.16%。足以可見私募基金的高回報率。

3、私募證券投資基金發(fā)展較私募股權(quán)投資基金（PE）更快。私募基金在我國有私募證券基金以及私募股權(quán)基金兩類。我國投資者大多投機心理較為嚴(yán)重，對于風(fēng)險容忍程度低，因而私募股權(quán)基金在我國發(fā)展的較為緩慢。同時，由于投資方向的單一性，巨大的國有資本沒有注入PE市場，更是阻礙了它的發(fā)展。因而在我國私募基金以私募證券投資基金為主。

（二）私募基金監(jiān)管的必要性

1、保護投資者

（1）投資者較為脆弱。投資者和融資者作為證券市場參與的主體，投資者相對脆弱，并且資金去向容易變動。只有保護好投資者，樹立他們的信心，融資者才更有可能成功融資，從而在市場上進行資金流動的良性循環(huán)。

（2）以私募基金為名的非法集資現(xiàn)象較為嚴(yán)重。不僅是普通大眾很容易將私募基金與地下錢莊等詞聯(lián)系在一起，很多公司也打著私募基金的幌子非法集資。2014年以來，北京、上海、深圳、湖北、湖南、河北、山西、吉林等地爆發(fā)了多起以私募基金為名的非法集資案件，涉及已登記機構(gòu)32家，已備案私募基金約59億元，投資者上萬人。除此之外，未登記的機構(gòu)存在的風(fēng)險隱患更大，破壞行業(yè)秩序，給投資者利益帶來極大的損失。

2、防范風(fēng)險

（1）系統(tǒng)風(fēng)險。私募基金由于受到的監(jiān)管較少，私募股權(quán)基金因而很容易發(fā)展壯大，甚至形成壟斷，從而帶來系統(tǒng)性風(fēng)險。

（2）道德風(fēng)險。私募基金以資金的流動為紐帶。資金由投資者流向基金經(jīng)理，再由基金經(jīng)理流向融資企業(yè)。這樣的雙重委托代理機制容易帶來道德風(fēng)險?；鸾?jīng)理相對于投資者具有信息的優(yōu)勢，因而他很可能利用這一優(yōu)勢損害投資者的利益。同時，他也可能為了收取更多的管理費用而管理超出自己能力的資產(chǎn)。這些對于投資者都是不公平的。

二、我國私募基金監(jiān)管存在的問題

（一）私募基金信息披露不足。私募基金信息披露的重要性在于讓投資者更好地了解資金的去向，決定投資者投資的基金份額，同時也在基金發(fā)生虧損時為投資者提供知情權(quán)以及緩解糾紛提供了依據(jù)。我國在2016年2月之前沒有具體規(guī)定應(yīng)該披露的信息。在2016年2月出臺的《私募投資基金信息披露管理辦法》中規(guī)定了具體細則。總結(jié)之，該基金最低的信息披露標(biāo)準(zhǔn)是，投資組合及投資運作情況、杠桿使用。由于信息披露不足而造成投資者錯過在開放日做出最佳選擇，或者使投資者遭受損失的誤導(dǎo)性披露，都應(yīng)該建立更強的處罰措施，以規(guī)范行業(yè)。

（二）法律法規(guī)有待完善

1、法律最新進展。此前很多學(xué)者提出私募基金機構(gòu)的備案制以及掛牌制度的選擇，從2014年開始已經(jīng)在中國全面實施。另外，還有私募基金所屬監(jiān)管部門的問題，已于2013年被納入證監(jiān)會監(jiān)管范疇。2016年以前多名學(xué)者強烈呼吁有關(guān)私募基金的陽光化，即在法律上認可其地位。而根據(jù)2016年4月30日的最新報道，證監(jiān)會將盡快推動出臺《私募投資基金管理暫行條例》，為私募股權(quán)基金納入監(jiān)管奠定法律基礎(chǔ)；盡快修訂并發(fā)布《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》。這些舉措都表明證監(jiān)會相當(dāng)重視私募基金的監(jiān)管，規(guī)范化的進展正全力推動。

2、不足之處

（1）備案制度門檻較低。盡管自2014年開始實施的備案制度使私募基金機構(gòu)開始變得合法化，但是這種不設(shè)準(zhǔn)入門檻的監(jiān)管原則沒有達到應(yīng)有的效果。不少公司利用拿到的備案的牌照，作為信譽憑證，給自己的非法集資創(chuàng)造了條件。市場的投資者大多不能辨別是否為龐氏騙局，也因此難免遭到損失。

（2）基金管理人缺乏監(jiān)管。2015年11月時，陽光私募圈的傳奇人物徐翔因涉及操縱股價、內(nèi)幕交易被捕，也反映出了對于基金管理人監(jiān)管的缺失。管理人通常會促使散戶股民盲目跟從，破壞股票市場的良性競爭，從而達到操縱股價的目的。而基金管理人通常受認可度較高，在事件爆發(fā)出來之前不會被懷疑，這為他們的操縱的可信性提供了保證?；鸸芾砣吮O(jiān)管的缺失極大地影響著市場秩序的穩(wěn)定。

（3）盲目保殼現(xiàn)象滋生。隨著相關(guān)法律制度的出臺，對基金管理公司來說標(biāo)準(zhǔn)與要求也進一步提高。為了在短時間內(nèi)達到行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，不被注銷私募基金管理人的登記，大量私募基金公司加快發(fā)布新的私募基金產(chǎn)品，出具《法律意見書》。這樣的行業(yè)要求增長了律師事務(wù)所的業(yè)務(wù)量，也出現(xiàn)了許多漏洞。這種對于政策改變的應(yīng)付式的回應(yīng)，缺少應(yīng)有的實際審查，也因此不利于行業(yè)的發(fā)展。對于《法律意見書》等的審核力度也需要進一步加大。

（三）監(jiān)管產(chǎn)生的不良影響。監(jiān)管行為對于整個市場是十分有必要的，但是同時也帶來了一些不良的影響。比如，由于披露制度的建立，可能會導(dǎo)致交易對手了解到自己相關(guān)的信息，從而降低競爭優(yōu)勢，甚至降低行業(yè)的平均利潤。

三、我國私募基金監(jiān)管措施及建議

（一）國際經(jīng)驗借鑒。國外的私募基金市場發(fā)展開始較早，因而也較為成熟。我們可以通過他們這么多年探索得來的經(jīng)驗來省視自身，從而少走彎路。

1、美國。美國在2008年的金融危機之后，于2010年出臺了《多德-弗蘭克華爾街改革與消費者保護法案》，目的是：“提升金融系統(tǒng)的可計量性與透明度來促進美國的金融穩(wěn)定，結(jié)束‘大而不倒的現(xiàn)狀，以緊急財政援助來保護美國納稅人，以及保護消費者免于遭受泛濫的不正當(dāng)金融服務(wù)”。法案取消了私募基金投資顧問的豁免注冊制度。投資顧問的角色不僅是咨詢，在某些程度上也是資金管理人。因此，對于投資顧問的嚴(yán)加監(jiān)管，可以更好地從資質(zhì)、誠信度來把握投資顧問的進入。

這一點對于我國來說也有較大的借鑒意義。在我國，私募投資顧問的業(yè)務(wù)僅限于投資建議，不涉及資產(chǎn)管理。投資建議和資產(chǎn)管理本來就有著天然的聯(lián)系，如果人為地割裂開來，影響效率，浪費資源，不利于私募基金的發(fā)展。我們應(yīng)該借鑒美國私募基金發(fā)展的先進經(jīng)驗，合理定位投資顧問和資產(chǎn)管理的關(guān)系，鼓勵證券公司和咨詢機構(gòu)積極探索業(yè)務(wù)的轉(zhuǎn)型，促進證券投資顧問服務(wù)結(jié)合證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)型升級。

2、英國。英國基金業(yè)的監(jiān)管體系有兩種：一是自律性監(jiān)管體系；二是立法監(jiān)管體系。主要以自律監(jiān)管為中心。證券市場雖然沒有完整的立法體系卻有較為完善的管理體系。目前而言，對于私募基金的監(jiān)管主要有以下兩方個面：一是機構(gòu)投資者通過與私募基金經(jīng)理簽訂一些保護自身利益的合約對基金經(jīng)理的投資行為進行約束與監(jiān)管；二是政府以及相關(guān)的監(jiān)管部門等政策制定者通過制定一系列法律和法規(guī)，對私人股權(quán)市場進行規(guī)范，引導(dǎo)私人股權(quán)市場的健康發(fā)展，保護投資者的利益。

這兩點從個人和政府層面雙重約束了基金市場，也為日后遇到問題時提供了保障。我國可以用這種比較先進的監(jiān)管模式指導(dǎo)私募基金監(jiān)管制度建設(shè)，以期少走彎路、早日建立起一套科學(xué)、經(jīng)濟、有效的監(jiān)管制度，為我國私募基金行業(yè)的健康較快發(fā)展提供保障。

（二）我國監(jiān)管對策

1、加強信息披露。一般來說，國外對于私募基金的信息披露的要求沒有那么嚴(yán)格，但是我國的信用環(huán)境不佳，在證券市場的發(fā)展歷史上，上市公司和基金都不能達到政府規(guī)定的信息披露的要求。因此，我國在信息披露方面不能放松?？山梃b美國，定期向證監(jiān)會備案，處理大額交易時也要提交報告。

2、完善法律制度。隨著2016年2月以來有關(guān)私募基金法律規(guī)定的出臺，法律方面的監(jiān)管可以說達到了前所未有的嚴(yán)格程度。學(xué)者們在論文中常常呼吁的使私募基金“陽光化”也正在逐步變成現(xiàn)實。法律作為根本的約束，需要不斷地調(diào)整完善，從而探索出更適合我國國情的規(guī)定，為私募基金的健康發(fā)展創(chuàng)造有利的條件。

3、推動私募基金的行業(yè)自律?，F(xiàn)階段，行業(yè)的自律有利于規(guī)范我國私募基金的發(fā)展。從其他行業(yè)的經(jīng)驗來看，行業(yè)的自律將提出行業(yè)普遍認可的規(guī)定，維護行業(yè)的整體形象，創(chuàng)造優(yōu)良的風(fēng)氣。研究行業(yè)規(guī)范化的措施，也有利于進一步的推動行業(yè)的發(fā)展。

四、結(jié)語

私募基金作為正在崛起的力量，其影響力不容小覷。它為較為理性成熟的投資者提供了更大空間的資金運轉(zhuǎn)，也因而在監(jiān)管方面更需要嚴(yán)格。就我國目前的發(fā)展形勢來看，國家對于私募基金的監(jiān)管越來越重視，在立法方面多有規(guī)定出臺，也將使私募基金的發(fā)展步入正軌，不再游走在灰色地帶。我們也應(yīng)該借鑒國際較為成熟國家的經(jīng)驗，完善本國的制度，使私募基金穩(wěn)健地發(fā)展。

主要參考文獻：

[1]王小偉.推動出臺私募基金監(jiān)管條例[N].中國證券報，2016.4.

[2]李丹丹.詳解私募基金監(jiān)管思路[N].上海證券報，2016.4.

[3]張子麟.多措并舉為私募基金監(jiān)管“加碼”[N].中國經(jīng)濟導(dǎo)報，2016.5.

[4]何小鋒，竇爾翔，龍淼.私募基金監(jiān)管時代漸行漸近[J].資本市場，2010.5.

[5]術(shù)洪顏.論我國私募基金的監(jiān)管模式[J].唐山師范學(xué)院學(xué)報，2011.1.

[6]劉冰，曾斌.我國私募基金運作與監(jiān)管體制研究[J].商業(yè)時代，2011.16.

[7]溫海萍.我國私募基金監(jiān)管問題研究[D].暨南大學(xué)，2012.

[8]王慧若.從美國多德法案、Jobs法案看我國私募基金的監(jiān)管[D].對外經(jīng)濟貿(mào)易大學(xué)，2013.

[9]彭夯.私募基金監(jiān)管法律問題研究[D].復(fù)旦大學(xué)，2011.