張 準(zhǔn)

（450000 鄭州市昊洋教育咨詢有限公司 河南 鄭州）

商事登記法律制度研究

張 準(zhǔn)

（450000 鄭州市昊洋教育咨詢有限公司 河南 鄭州）

文章首先介紹了商事登記的概念、意義，并在此基礎(chǔ)上對其他國家在商事登記問題的立法進(jìn)行比較，最后著重論述了我國的商事登記立法模式。

商事登記；商事主體；商事登記立法模式

一、商事登記的概念

商事登記，亦稱“商業(yè)登記”。由于各國在商主體的涵義與商事登記的立法原則等問題上存在差異，因此，在理論上可以從這兩個角度來分析這一概念：商事登記，是指主管機(jī)關(guān)依法將商事主體設(shè)立、變更、終止的事實(shí)登記并予以公示的行為；同時其亦可指依照商法典、商事登記法或其他特別法的規(guī)定，按法定程序及實(shí)體要求，由當(dāng)事人將應(yīng)行登記的事項(xiàng)，向登記主管機(jī)關(guān)申請登記于登記簿，以確立商事主體的內(nèi)外關(guān)系，并公之于眾，取得商人資格的一項(xiàng)強(qiáng)制性的商事管理制度。

二、商事登記的意義

（1）實(shí)行商業(yè)登記是國家對商事主體的商事行為進(jìn)行各種法律調(diào)整的重要前提。無論是大陸法系還是英美法系，商事活動都主要受私法自治等原則的規(guī)范和調(diào)整。

（2）商業(yè)登記是國家對商事主體進(jìn)行行政管理的重要手段。通過商業(yè)登記國家不僅可以取得各項(xiàng)必要的統(tǒng)計資料，從而實(shí)現(xiàn)國家對經(jīng)濟(jì)的宏觀調(diào)控，而且也便于對各種不同類型的商務(wù)行為的開業(yè)和經(jīng)營進(jìn)行必要的國家監(jiān)督。

（3）商業(yè)登記是商法維護(hù)商事主體的合法地位，保護(hù)第三人的合法權(quán)益和社會公共利益的重要手段。商業(yè)登記可以為社會經(jīng)濟(jì)活動的所有參加人提供準(zhǔn)確、翔實(shí)的有關(guān)信息資料，可以使其他社會主體據(jù)以了解商人的經(jīng)營范圍、服務(wù)內(nèi)容，便于有所選擇地與之進(jìn)行交易，接受服務(wù)毋須有不安全之感，便于保護(hù)相對人的合法權(quán)益和保證交易安全。

（4）商業(yè)登記是保障商事主體依法進(jìn)行正常經(jīng)營活動的必要形式。對商事主體來說，有了商業(yè)登記，即使自己取得商法上的合法主體資格，也使自己的合法經(jīng)營受到法律保護(hù)。通過商業(yè)登記核準(zhǔn)商事主體的名稱、住所、法定代表人、注冊資本、企業(yè)類型、經(jīng)營范圍、營業(yè)期限等使其取得合法的商事主體資格，并在法律規(guī)定和確認(rèn)的范圍內(nèi)獨(dú)立從事商事活動，享有商法上的權(quán)利，承擔(dān)商法上的義務(wù)和責(zé)任，維護(hù)自己的合法權(quán)益。

（5）商業(yè)登記是維護(hù)第三人利益和社會公共利益的基礎(chǔ)。現(xiàn)代商業(yè)登記制度的基本作用不僅在于通過法律程序創(chuàng)制或確定經(jīng)營性主體，而且在于確認(rèn)登記事項(xiàng)的法律效力，向社會表彰經(jīng)營性主體的信用、能力和責(zé)任。

三、商事登記立法模式

理論上通常將商事登記法分為實(shí)質(zhì)意義上的商事登記法與形式意義上的商事登記法。實(shí)質(zhì)意義上的商事登記法是指一切調(diào)整登記行為的法律規(guī)范的總稱，著眼點(diǎn)在于商事登記法律規(guī)范的性質(zhì)、商事登記規(guī)范的作用、商事登記規(guī)范的構(gòu)成等，強(qiáng)調(diào)理念上的有機(jī)統(tǒng)一，不僅包括形式上的商事登記法，而且也包括散見于其他各種法律法規(guī)甚至相關(guān)法律解釋、判例法習(xí)慣法中有關(guān)商事登記的規(guī)范。形式意義上的商事登記法，是指以商事登記為名的統(tǒng)一成文法和以商主體為標(biāo)準(zhǔn)分類的單行登記法。本文則著眼于論述形式意義上商事登記立法的立法體例。

縱觀現(xiàn)代各國的商事登記法大致以下面三種模式為基礎(chǔ)構(gòu)成：

（1）法典模式（民法典模式、商法典模式），即由商法典規(guī)定商事登記制度并由公司法就公司登記特殊事項(xiàng)作專門規(guī)定。德國、韓國皆屬此例。采用此立法例的國家一般還專門制定具體的登記法規(guī)。

（2）由商事登記專門法規(guī)定統(tǒng)一的商事登記制度，另在公司法中就公司登記做特殊規(guī)定。如日本于1963年制定了專門的《日本商業(yè)登記法》，同時《商法典》中關(guān)于公司登記的專門規(guī)范仍得使適用。

（3）由相關(guān)公司法規(guī)定。英國與美國，并未就商事登記制度作統(tǒng)一的專門立法，而是在相關(guān)的公司法中予以規(guī)定。

四、我國商事登記立法模式

當(dāng)前我國商事登記立法模式的形成可以分為兩個階段，第一階段是改革開放初期到90年代初提出建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制目標(biāo)；第二階段是從90年代初提出建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制目標(biāo)至今。

在第一階段，我國商事登記法是迫于現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要產(chǎn)生的，深受計劃經(jīng)濟(jì)影響，雖有商事登記法之實(shí)，但缺少商法內(nèi)在的理念。隨著計劃經(jīng)濟(jì)體制向市場經(jīng)濟(jì)體制的轉(zhuǎn)軌，按照建立現(xiàn)代企業(yè)制度的要求，以企業(yè)出資方式和責(zé)任形式為基礎(chǔ)劃分的公司制、合伙制和個人獨(dú)資企業(yè)在我國得到了大力發(fā)展，并形成了《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國合伙企業(yè)法》、《中華人民共和國個人獨(dú)資企業(yè)法》等企業(yè)相關(guān)的法律，從而形成了新的企業(yè)法體系。依照新的企業(yè)法體系，在商事登記領(lǐng)域，立法部門又分別制定了《公司登記管理?xiàng)l例》《合伙企業(yè)登記管理辦法》和《個人獨(dú)資企業(yè)登記管理辦法》，以及相關(guān)配套的登記法律，比如，《公司注冊資本登記管理規(guī)定》、《企業(yè)經(jīng)營范圍登記管理規(guī)定》、《企業(yè)名稱登記管理實(shí)施辦法》（2004年）、《企業(yè)登記程序規(guī)定》。我國的商事登記制度的體系就此建立。我國商事登記法律經(jīng)過這兩個階段的發(fā)展，形成了非常分散的立法模式。商事登記立法也存在著“因人（商事主體）而異”的特點(diǎn)。就現(xiàn)行立法來看，法人企業(yè)、公司、合伙企業(yè)、個人獨(dú)資企業(yè)等都有各自的立法，形成了龐雜的立法體系。由此也形成了由眾多條例、辦法、通知等法律位階低的形式所構(gòu)建的多層次的法律制度，而未能形成一個統(tǒng)一的商事登記制度。根據(jù)范健教授的劃分依據(jù)，主要是針對不同類型的商主體在實(shí)踐中進(jìn)行劃分，主要有三類：一是公司。主要適用的是我國的《公司法》和《公司登記管理?xiàng)l例》等。二是非公司企業(yè)。主要有非公司的法人企業(yè)和非法人企業(yè)，主要適用我國《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》，《合伙企業(yè)法》，《個人獨(dú)資企業(yè)法》等。三是外商投資企業(yè)?？梢哉f我國的商事登記立法方式不僅包括直接以商事登記直接命名的成文法，還包括一切與商事登記相關(guān)的散見于諸法之中的商事主體登記的法律規(guī)范。

[1]李克武.公司登記法律制度研究[M].中國社會科學(xué)出版社,2006

[2]遲占霞.試論公司設(shè)立登記事項(xiàng)的法律完善[J].企業(yè)研究,2010