陳光旭

民法總則如何為胎兒及未成年人權(quán)益保護(hù)加碼

陳光旭

編者按：《中華人民共和國(guó)民法總則》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)總則）作為我國(guó)民法典的開(kāi)篇之作，已于2017年3月15日在第十二屆全國(guó)人民代表大會(huì)第五次會(huì)議上，以2782票贊成高票表決通過(guò)，并將于今年10月1日施行。《民法總則》的施行，將會(huì)對(duì)我們的生活帶來(lái)哪些影響？《法庭內(nèi)外》雜志社特別策劃推出“你生活中離不開(kāi)的《民法總則》”專(zhuān)欄，向讀者進(jìn)行介紹。

孩子是祖國(guó)的未來(lái)，《民法總則》施行后將會(huì)給胎兒及未成年人相關(guān)民事權(quán)益保護(hù)帶來(lái)哪些積極影響？在保護(hù)胎兒及未成年人合法民事權(quán)益的過(guò)程中應(yīng)當(dāng)特別注意哪些問(wèn)題？相信大家讀完本文后，會(huì)有些許心得和收獲。

近年來(lái)，農(nóng)村留守兒童權(quán)利保護(hù)、遭受性侵害的未成年人權(quán)益保護(hù)等熱點(diǎn)、難點(diǎn)法律問(wèn)題一再撩撥公眾神經(jīng)，成為社會(huì)關(guān)注的高頻話題。《民法總則》在繼承吸收通則關(guān)于未成年人權(quán)益保護(hù)方面的基本制度和一般規(guī)定的基礎(chǔ)上，根據(jù)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的新情況和社會(huì)公眾的新需求新期待，對(duì)胎兒和未成年人權(quán)益保護(hù)作出了回應(yīng)，體現(xiàn)了鮮明的時(shí)代特性。

總則增加了保護(hù)胎兒利益的條款

雖然胎兒不是法律意義上的自然人。但胎兒是所有自然人生命發(fā)育的必經(jīng)階段，不僅有當(dāng)下需要保護(hù)的利益，還有將來(lái)需要保護(hù)的利益。通則未承認(rèn)胎兒具有權(quán)利能力，總則之前，僅繼承法第28條規(guī)定在分割遺產(chǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)給胎兒留出特定的繼承份額。該規(guī)定也只是明確在遺產(chǎn)分配時(shí)保護(hù)胎兒利益的基本遵循，并未承認(rèn)胎兒的繼承權(quán)?？倓t不僅從法律層面明確了胎兒在繼承領(lǐng)域享有權(quán)利，而且還明確了胎兒具有接受贈(zèng)與的權(quán)利。

自然人的權(quán)利能力始于出生，胎兒是在母體中孕育的“人”，因其尚未娩出，如果沒(méi)有法律的直接規(guī)定，胎兒是沒(méi)有權(quán)利能力的。總則的直接規(guī)定，賦予了胎兒?jiǎn)渭兿碛袡?quán)利的主體資格，無(wú)需去承擔(dān)任何義務(wù)，可謂胎兒與自然人相比享有的“特權(quán)”。當(dāng)然，這樣的特權(quán)是有限的，根據(jù)總則第16條的規(guī)定，僅限于遺產(chǎn)繼承、接受贈(zèng)與等。這里的“等”字，意義深遠(yuǎn)，除了遺產(chǎn)繼承、接受贈(zèng)與，其他與胎兒利益保護(hù)相關(guān)，需要賦予胎兒民事權(quán)利能力的，都有可能被放入到“等”字中。如果胎兒在娩出前，父親死亡，其可以作為第一順序繼承人參與遺產(chǎn)分配。涉及遺囑繼承的，可以立遺囑將個(gè)人財(cái)產(chǎn)的一部或全部指定由胎兒繼承。胎兒還可以接受遺贈(zèng)、贈(zèng)與。在胎兒的繼承權(quán)受到侵害時(shí)，可以向法院提起侵權(quán)之訴。

因胎兒尚未娩出，還是母親身體中的一部分，不可能自己行使、保護(hù)上述權(quán)利，故上述胎兒權(quán)利的行使與保護(hù)，需參照未成年人監(jiān)護(hù)制度，即胎兒的父母以法定代理人身份參與繼承、簽訂合同、接受遺贈(zèng)和贈(zèng)與、提起訴訟，并在相關(guān)合同等書(shū)面材料中注明胎兒的權(quán)利。

這里還需要提示的是，如果胎兒娩出時(shí)為死體的，他的民事權(quán)利能力自始不存在。換句話說(shuō)，如果胎兒娩出時(shí)為死體，胎兒在母體中孕育時(shí)因參與繼承、接受遺贈(zèng)和贈(zèng)與獲得相關(guān)利益視為沒(méi)有發(fā)生。例如，胎兒的父親死亡，胎兒作為第一順序繼承人參與繼承，獲得相應(yīng)遺產(chǎn)，如果其娩出時(shí)為死體，胎兒在母體中因繼承獲得的相應(yīng)財(cái)產(chǎn)，不按胎兒的遺產(chǎn)進(jìn)行處理，而是作為胎兒父親的遺產(chǎn)由胎兒以外的其他第一順序繼承人再行參與分配。

未成年限制民事行為能力人年齡下限降至8周歲

通則自1986年頒布實(shí)施時(shí)即將未成年限制民事行為能力人的年齡確定為10周歲。30多年來(lái)，隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的不斷發(fā)展進(jìn)步，教育理念水平的持續(xù)更新提高，現(xiàn)在8周歲的未成年人所知曉的東西遠(yuǎn)遠(yuǎn)多于以前的同齡人，未成年人具備一定認(rèn)知能力、辨別能力、適應(yīng)能力和自我承擔(dān)能力等呈低齡化發(fā)展趨勢(shì)?？倓t適當(dāng)降低未成年限制行為能力人的年齡下限標(biāo)準(zhǔn)，是對(duì)未成年人一定程度自主決定自由的尊重，符合現(xiàn)代未成年人心理、生理發(fā)展特點(diǎn)。根據(jù)總則第19條，8周歲以上的未成年人，有權(quán)獨(dú)立實(shí)施一些民事法律行為，比如不負(fù)擔(dān)任何條件和義務(wù)的純獲益行為，像簽訂合同接受贈(zèng)與、獎(jiǎng)勵(lì)等，以及實(shí)施與其年齡、智力相適應(yīng)的民事法律行為，像購(gòu)買(mǎi)文具、日常生活用品、看個(gè)電影、買(mǎi)個(gè)玩具等等。至于之前媒體熱議的“熊孩子”玩網(wǎng)絡(luò)游戲花光父母萬(wàn)元存款等“大額消費(fèi)行為”，對(duì)于8周歲以上的未成年人來(lái)說(shuō)，這樣的行為，一般屬于效力待定的民事行為。所謂效力待定，就是可能是有效，也可能是無(wú)效，主要看行為實(shí)施后，未成年人的法定代理人的態(tài)度。如果法定代理人事前或者事中同意，抑或是事后追認(rèn)，該行為才屬于有效民事行為?？倓t第19條對(duì)此也有相應(yīng)規(guī)定，即8周歲以上的未成年人，實(shí)施與其年齡、智力不相適應(yīng)的民事行為，應(yīng)當(dāng)由他的法定代理人或者經(jīng)法定代理人同意、追認(rèn)。當(dāng)然，行為是否與未成年人的年齡、智力相適應(yīng)，需要從行為與未成年人生活學(xué)習(xí)相關(guān)聯(lián)的程度、本人的智力發(fā)育水平、認(rèn)知辨別能力、行為標(biāo)的數(shù)額等方面綜合判斷。司法實(shí)踐中，當(dāng)事人需舉證證明上述與未成年人的年齡、智力不相適應(yīng)的行為是未成年人本人實(shí)施，且未經(jīng)其法定代理人同意、追認(rèn)，主張行為無(wú)效的請(qǐng)求才可能被支持。

在此，需要提示大家的是，年齡標(biāo)準(zhǔn)的下調(diào)，對(duì)校園傷害類(lèi)案件中舉證責(zé)任分配和變更撫養(yǎng)關(guān)系糾紛案件中征求未成年子女意見(jiàn)將產(chǎn)生直接影響。根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第38條 、第39條 ，總則實(shí)施后，8周歲以上（含8周歲）的未成年人在學(xué)校或者其他教育機(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間受到人身?yè)p害，主張學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)承擔(dān)責(zé)任的，其法定代理人需承擔(dān)證明學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)未盡到教育、管理職責(zé)的舉證責(zé)任。8周歲以下的未成年人在幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間受到人身?yè)p害的，推定幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)未盡教育、管理職責(zé)，對(duì)損害的發(fā)生存在過(guò)錯(cuò)，無(wú)需未成年人的法定代理人舉證證明，但未成年人的法定代理人需證明侵害行為、損害結(jié)果是在幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間發(fā)生。

在變更撫養(yǎng)關(guān)系糾紛的案件中，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問(wèn)題的若干具體意見(jiàn)》第5條的規(guī)定，父母雙方對(duì)10周歲以上的未成年子女隨父或隨母生活發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)的，應(yīng)考慮該子女的意見(jiàn)。總則實(shí)施后，人民法院可以在變更撫養(yǎng)關(guān)系糾紛案件中征求8周歲以上未成年子女的意見(jiàn)，并在確定撫養(yǎng)權(quán)的歸屬時(shí)將子女的意見(jiàn)作為參考因素之一。

新增遺囑指定監(jiān)護(hù)和協(xié)議確定監(jiān)護(hù)人

監(jiān)護(hù)人的確定方式，通則規(guī)定了法定監(jiān)護(hù)和指定監(jiān)護(hù)兩種方式，總則在繼承這兩種方式的基礎(chǔ)上，增設(shè)了更加尊重具有監(jiān)護(hù)資格的人和被監(jiān)護(hù)人意愿的新規(guī)定。總則施行后，只有擔(dān)任未成年人監(jiān)護(hù)人的父母，才可以通過(guò)遺囑為未成年人指定監(jiān)護(hù)人。這里需要說(shuō)明幾點(diǎn)問(wèn)題，一是遺囑的內(nèi)容和訂立程序必須合法，必須是父母的真實(shí)意愿，父母在立遺囑時(shí)必須具備完全民事行為能力；二是指定的監(jiān)護(hù)人一般是依法具有監(jiān)護(hù)資格的人，不能是與未成年子女和家庭毫不相干的人；三是如果父和母均訂立遺囑指定監(jiān)護(hù)人，但指定的不是同一人，一般應(yīng)以后死亡一方的指定為準(zhǔn)；四是被遺囑指定擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的，如果以書(shū)面或口頭形式通知了被指定人，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定指定成立。當(dāng)然不能唯指定論，也應(yīng)當(dāng)尊重被指定人的意見(jiàn)。被指定人不愿意做監(jiān)護(hù)人的，應(yīng)當(dāng)在接到通知的次日起30日內(nèi)向人民法院起訴。逾期起訴的，人民法院將按變更監(jiān)護(hù)關(guān)系來(lái)處理。

考慮到父母與未成年子女之間的特殊關(guān)系，總則第27條明確了父母擔(dān)任未成年子女監(jiān)護(hù)人的優(yōu)先性和當(dāng)然性。但這并不意味著未成年人子女的監(jiān)護(hù)人只能是其父母。父母是依法具有監(jiān)護(hù)資格的人，根據(jù)總則第27條，祖父母、外祖父母、兄、姐等也是依法具有監(jiān)護(hù)資格的人。在這些有資格擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的自然人（包括父母）中，監(jiān)護(hù)能力往往并不一致，從彌補(bǔ)被監(jiān)護(hù)的未成年人行為能力、維護(hù)其合法權(quán)益角度，遵循民法自愿原則，根據(jù)總則第30條，對(duì)未成年人依法具有監(jiān)護(hù)資格的人可以綜合比較各自與被監(jiān)護(hù)人的生活聯(lián)系狀況、經(jīng)濟(jì)條件等，經(jīng)過(guò)充分協(xié)商后確定監(jiān)護(hù)人，且應(yīng)當(dāng)尊重未成年人的真實(shí)意愿。

與通則相較，總則在未成年人監(jiān)護(hù)制度上作了全方位的補(bǔ)充和完善，建立以家庭監(jiān)護(hù)為基礎(chǔ)，社會(huì)監(jiān)護(hù)為補(bǔ)充，國(guó)家監(jiān)護(hù)為兜底的監(jiān)護(hù)制度，明確了父母對(duì)子女的撫養(yǎng)、教育和保護(hù)義務(wù)，明確了監(jiān)護(hù)人的職責(zé)與權(quán)利，調(diào)整了有資格擔(dān)任未成年人監(jiān)護(hù)人的主體范圍，強(qiáng)化了政府的監(jiān)護(hù)職能，并完善了監(jiān)護(hù)撤銷(xiāo)及監(jiān)護(hù)人資格恢復(fù)等制度，對(duì)留守兒童、遭受性侵虐待的未成年子女等未成年人合法權(quán)益保護(hù)提供了更加全面的法律依據(jù)和制度保障。篇幅有限，待日后再作詳解。

訴訟時(shí)效因法定代理關(guān)系存在的特殊起算點(diǎn)的規(guī)定

訴訟時(shí)效是指權(quán)利人未在法定期間內(nèi)行使權(quán)利而喪失請(qǐng)求人民法院依法保護(hù)其權(quán)利的法律制度。換句話說(shuō)，權(quán)利人必須在訴訟時(shí)效期間屆滿前，向人民法院請(qǐng)求保護(hù)其民事權(quán)利，否則，人民法院將不予保護(hù)。

未成年人在代理關(guān)系存續(xù)期間，對(duì)其法定代理人主張權(quán)利存在如下障礙，首先，未成年人是無(wú)民事行為能力人或限制民事行為能力人，缺乏向其法定代理人主張權(quán)利的行為能力基礎(chǔ)；其次，未成年人主張權(quán)利往往由其法定代理人代為行使，如果是向法定代理人主張權(quán)利，將出現(xiàn)法定代理人自己向自己主張權(quán)利的尷尬情形。為避免上述障礙，根據(jù)總則規(guī)定，未成年人對(duì)其法定代理人的請(qǐng)求權(quán)的訴訟時(shí)效期間，自該法定代理終止之日計(jì)算，一般為3年。這里需要注意兩個(gè)問(wèn)題，一是請(qǐng)求權(quán)并非一切形式的請(qǐng)求權(quán)，而是權(quán)利性質(zhì)適用訴訟時(shí)效的請(qǐng)求權(quán)，例如損害賠償請(qǐng)求權(quán)，而諸如請(qǐng)求停止侵害、排除妨礙、消除危險(xiǎn)、物的返還請(qǐng)求權(quán)等不屬于總則第190條的適用范圍。二是法定代理終止之日并不當(dāng)然就是18周歲生日的次日，如果在年滿18周歲之前，未成年人的法定代理人發(fā)生變更，變更之日即是其與原法定代理人之間代理關(guān)系的終止之日，對(duì)原法定代理人的請(qǐng)求權(quán)的訴訟時(shí)效期間，一般自變更之日起算為宜。

未成年人遭受性侵的損害賠償請(qǐng)求權(quán)怎樣被保護(hù)

總則第191條僅是對(duì)訴訟時(shí)效起算的特殊規(guī)定，并不是對(duì)權(quán)利形成時(shí)間的特別規(guī)定。不要因此誤認(rèn)為未成年人遭受性侵害后，只有在受害人成年后才能向法院起訴主張侵權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任。性侵害未成年人的損害事實(shí)發(fā)生后，如果受害人是總則第18條第2款規(guī)定的未成年人，因其被視為完全民事行為能力人，故其本人就有權(quán)單獨(dú)向侵權(quán)人主張損害賠償責(zé)任，如果受害人是總則第19條、第20條規(guī)定的未成年人，其法定代理人就有權(quán)代理其主張侵權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任。但實(shí)際生活中，由于未成年人的性權(quán)利意識(shí)不足，在其遭受性侵害后要么未能意識(shí)知曉，要么因害怕、害羞不主動(dòng)告知他人，且由于性侵害的隱蔽性，在未成年人不主動(dòng)說(shuō)出來(lái)的情況下，其法定代理人或近親屬往往不易及時(shí)發(fā)現(xiàn)侵害行為和后果，進(jìn)而導(dǎo)致未成年被害人及其法定代理人在損害事實(shí)發(fā)生后的很長(zhǎng)一段時(shí)期內(nèi)，未向法院起訴主張損害賠償?？倓t第191條的規(guī)定，有助于遭受性侵害的受害人成年后，排除意識(shí)和能力上的障礙，向侵權(quán)人主張損害賠償，保障自身合法權(quán)益。上述規(guī)定中的性侵害行為不僅包括性侵害犯罪行為，還包括尚不構(gòu)成犯罪的性侵害民事侵權(quán)行為。上述規(guī)定中的訴訟時(shí)效期間，一般也應(yīng)當(dāng)是3年，起算點(diǎn)為18歲生日的次日。性侵害案件，無(wú)論是刑事案件，還是民事案件，都堅(jiān)持證據(jù)裁判原則，未成年人遭受性侵害后，相關(guān)物證、證人證言等書(shū)證在第一時(shí)間固定和取得至關(guān)重要?？倓t第191條的規(guī)定是為了更大限度地保護(hù)未成年被害人的權(quán)益，但從實(shí)際效果上考慮，還是建議在日常的學(xué)校、家庭等教育中，不斷增強(qiáng)未成年人的性權(quán)利自我保護(hù)意識(shí)，引導(dǎo)未成年人在遭受不法侵害后及時(shí)告知家長(zhǎng)、老師、警察，以便第一時(shí)間固定收集證據(jù)，避免因證據(jù)不足讓不法分子最終逃脫法律責(zé)任。

此外，還要注意下面這個(gè)相對(duì)復(fù)雜的問(wèn)題，如果未成年被害人同時(shí)又是不能辨認(rèn)自己行為或者不能完全辨認(rèn)自己行為的無(wú)民事行為能力人或限制民事行為能力人，雖然受害人年滿18周歲，但只要受害人依然不能辨認(rèn)自己行為或者不能完全辨認(rèn)自己行為，該損害賠償請(qǐng)求權(quán)的訴訟時(shí)效期間就不能從受害人年滿18周歲之日起計(jì)算，而應(yīng)當(dāng)根據(jù)總則的規(guī)定，待受害人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受侵害時(shí)起算。